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高等院校精品課程國際商法International Business Law 張學(xué)森主編 上海財大出版社 張學(xué)森博士（Dr. Robinson XueSen ZHANG） 男，山東濱州人，法學(xué)博士、高級經(jīng)濟師、特聘教授。先后畢業(yè)于山東師范大學(xué)英語專業(yè)本科、華東政法大學(xué)國際法學(xué)專業(yè)碩士、博士研究生；美國加利福尼亞州立大學(xué)（CSUSB）訪問學(xué)者；歷任上海金融學(xué)院法學(xué)教研室主任、法律學(xué)系主任；現(xiàn)任上海金融學(xué)院科研處副處長，主要從事國際法學(xué)、金融法學(xué)教學(xué)研究以及資本市場理論與實務(wù)工作。 曾長期在新華社直屬《上海證券報》社工作，擔任金融證券新聞記者、報社總發(fā)行人兼總公司總經(jīng)理、首席法律顧問等。 兼任中國貿(mào)促會/中國國際商會調(diào)解中心商事調(diào)解員、金融專家組成員，上海市政府采購評審專家，上海市法學(xué)會理事，上海市金融法學(xué)研究會理事，上海市財稅法學(xué)研究會理事，上海國際商務(wù)法律研究會常務(wù)理事，上海市浦東翻譯協(xié)會理事兼英語委員會主任，上海市浦東金融法治學(xué)術(shù)研究會副會長兼秘書長，等等。 出版著作及教材20多部，發(fā)表論文及文章100多篇，主要有：《金融法學(xué)》（主編） 、《證券法原理與實務(wù)》（主編）、《國際金融法律與實務(wù)研究》（合著）、 《臺灣民商法與沖突法》（合著）、《經(jīng)濟法》（主編）、《國際商法）》（主編）、《國際商法（英文版）》（主編）、《WTO法律規(guī)則（英文版）》（與美國Gary D. Patterson合著）。 聯(lián)系方式：13003168166 郵箱：drzxs@foxmail.com QQ：1600041316 張學(xué)森博士與聯(lián)合國國際法院院長史久鏞大法官 高等院校精品課系列教材國際商法International Business Law 指定教材與參考書目 1.《國際商法（英文版）》，張學(xué)森主編，復(fù)旦大學(xué)出版社2008年10月版； 2.《國際商法（雙語版）》，張學(xué)森編著，復(fù)旦大學(xué)出版社2011年5月版。 第一章 國際商法概述 國際商法的概念 國際商法的淵源 中國民商法概述 第一章 一、何謂國際商法 調(diào)整國際商事組織和商事交易的各種法律規(guī)范的總稱。國際商事組織方面主要包括跨國投資、商事組織規(guī)則特別是公司法；國際商事交易方面主要涉及合同法、國際貨物買賣法、海上運輸、海上保險、國際結(jié)算、國際商事仲裁法等。 國際商法與國際貿(mào)易法、國際經(jīng)濟法之間的關(guān)系。 第一章 二、國際商法的構(gòu)成和特點 （一）國際商法的范圍超出傳統(tǒng)商法 （二）國際商法屬于跨國私法 （三）國際商法的發(fā)展軌跡不同于其他法律分支 國際法 國內(nèi)法 國際法 （四）國際商法的淵源 國際商法的淵源為國際立法、國際商事慣例以及各國相關(guān)立法，尤以前兩者為主。 第一章 三、英美法和大陸法概要 （一）大陸法的主要規(guī)則 大陸法系：以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國民法典和德國民法典為典型的法、德兩國法律以及效仿其法例的其他國家法律的統(tǒng)稱。 分布范圍；主要淵源；法院組織體系。 第一章 三、英美法和大陸法概要 （二）英美法的主要規(guī)則 英美法系又稱英國法系、海洋法系、普通法系，是指英國中世紀以來的法律以及受其影響或者仿此模式制定的美國及其他國家法律的總稱。 1.英國法：法律淵源；法院系統(tǒng)。 先例拘束力原則。判決理由的拘束力；法律規(guī)則闡述的說服力。 上議院的判決約束全國法院，本身可改；上訴法院對己對下約束；高級法院各庭對下約束。 第一章 三、英美法和大陸法概要 （二）英美法的主要規(guī)則 2.美國法：聯(lián)邦、州法及其相互關(guān)系；商事立法權(quán)在各州；聯(lián)邦法高于州法。 聯(lián)邦法事務(wù)受聯(lián)邦法院判例拘束；州法事務(wù)上級法院判例約束下級；聯(lián)邦法院審理州法案遵循州法院判例；最高法院不受其先例約束。 第一章 三、英美法和大陸法概要 （三）兩大法系的主要差別 1.法律淵源不同； 2.法律推理方式不同； 3.法律結(jié)構(gòu)不同； 4.法律分類不同； 5.訴訟制度不同； 6.受羅馬法影響的方式和程度不同。 第一章 三、英美法和大陸法概要 （四）兩大法系的發(fā)展趨勢 1.大陸法系中判例的作用日益增強。 2.英美法系中成文法的數(shù)量迅速擴大。 3.兩大法系取長補短，逐漸融合。 第一章 四、中國法律制度概要 （一）中國法律制度的歷史沿革 歷史：滿清以前諸法合一；民國政府“六法全書” 現(xiàn)實：中央確立市場經(jīng)濟體制以來民商事法律框架基本形成 層次：憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章、地方性法律、特殊區(qū)域法律 部門：民法、商法、民訴法、經(jīng)濟法、行政法、刑法、刑訴法 第一章 四、中國法律制度概要 （二）中國的民法、經(jīng)濟法和商法的關(guān)系 調(diào)整平等主體間財產(chǎn)、人身非財產(chǎn)關(guān)系，調(diào)整商事關(guān)系或者企業(yè)關(guān)系的法 國家干預(yù)社會經(jīng)濟生活關(guān)系的法 第一章 四、中國法律制度概要 （三）中國的法院組織 法院類型：普通法院與專門法院；海事法院及其特別程序 級別及管轄：兩大級四小級；級別與地域管轄；移送管轄；指定管轄 審判程序：立審監(jiān)、業(yè)務(wù)庭分設(shè)；二審終審制；申訴；抗訴；執(zhí)行 訴訟技巧 第二章 國際商事組織法 國際典型商事主體有獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司 中國不同所有制類型企業(yè)正在改制轉(zhuǎn)型 合伙為合同關(guān)系，以合意為準則；公司為章程關(guān)系，通常適用資本多數(shù)決原則 普通合伙、有限合伙、有限責任合伙、有限責任有限合伙的聯(lián)系與區(qū)別 世界各國的主要公司類型 公司治理結(jié)構(gòu)的不同模式 公司董事經(jīng)理的義務(wù)和責任 公司僵局的司法介入 第一節(jié) 概述 一、概念 參與國際經(jīng)濟交往的商事組織設(shè)立、營運、解散、清算的各種法律規(guī)范的總稱。 業(yè)主制企業(yè)、合伙制企業(yè)、公司、合作社。 大陸法系國家的小商人制度，中國大陸個體工商戶。 二、商事組織發(fā)展軌跡 公司“主宰”世界。 三、商事組織立法 公司、合伙法律成文化趨勢；中國公司法的修改。 第二節(jié) 合伙 一、普通合伙企業(yè) 由兩個或兩個以上的合伙人通過訂立協(xié)議，約定共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性組織。 普通合伙企業(yè)的財產(chǎn) 、事務(wù)執(zhí)行 、對外關(guān)系、入伙和退伙規(guī)則。 第二節(jié) 合伙 二、特殊的普通合伙企業(yè) 由一個或者數(shù)個合伙人對在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任的合伙企業(yè)。 中國大陸法律上為特殊的普通合伙，因應(yīng)專業(yè)服務(wù)機構(gòu)限制執(zhí)業(yè)合伙人債務(wù)責任需要而設(shè)。 第二節(jié) 合伙 三、有限合伙企業(yè) 由對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的普通合伙人，與對企業(yè)債務(wù)承擔有限責任的合伙人組成的合伙企業(yè)。 無限責任合伙人負責業(yè)務(wù)執(zhí)行，有限責任合伙人負責業(yè)務(wù)監(jiān)督。 主要適用于風險投資企業(yè)。 第二節(jié) 合伙 四、有限責任有限合伙企業(yè) 由有限合伙人與普通合伙人組成的特殊有限合伙企業(yè)，其特殊性表現(xiàn)在不僅有限合伙人受有限責任的保護，而且普通合伙人也享有有限責任合伙中普通合伙人有條件的有限責任的保護，即普通合伙人對自己執(zhí)行業(yè)務(wù)的過失給企業(yè)造成的損失承擔無限責任，而其他普通合伙人僅以在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額承擔責任。無限責任合伙人負責業(yè)務(wù)執(zhí)行，有限責任合伙人負責業(yè)務(wù)監(jiān)督。 第二節(jié) 合伙 四、有限責任有限合伙企業(yè) 實際為有限合伙與有限責任合伙的結(jié)合，吸收兩者的優(yōu)點，為美國法創(chuàng)制，中國、日本等新近立法并未移植。 第三節(jié) 公司 一、公司及其法律特征 公司為依法設(shè)立的營利性社團法人。 公司具有以下法律特征： 1.營利性； 2.法人性； 3.社團性； 4.依法認可性。 第三節(jié) 公司 二、公司的設(shè)立 （一）有限責任類型公司的特征 （二）發(fā)起人資格 （三）設(shè)立條件 （七）設(shè)立中公司的地位 （四）公司章程 （八）設(shè)立登記 （五）公司資本 （九）設(shè)立責任 （六）設(shè)立程序 （十）公司法人格否認制度 第三節(jié) 公司 三、股份和股票 （一）股份 股份既是股份公司資本的構(gòu)成單位，又是股東在公司中的地位股權(quán)的象征，其有價證券形式為股票。 常見的股份分類：普通股和特別股，特別股中又有優(yōu)先股與劣后股；贖回股和非贖回股；轉(zhuǎn)換股和非轉(zhuǎn)換股；表決權(quán)股和無表決權(quán)股。 第三節(jié) 公司 三、股份和股票 （二）股東 股東即持有公司所發(fā)行的股份的人，包括自然人、法人和其他組織。 1.股權(quán)及其分類 2.股東的義務(wù) 3.少數(shù)股東權(quán)利的保護 4.股東名冊 第三節(jié) 公司 三、股份和股票 （三）股份的轉(zhuǎn)讓 股份公司以股份自由轉(zhuǎn)讓為原則，禁止或限制為例外；有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上受到法律或章程的限制。 （四）股票 1.股票及其記載內(nèi)容 2.股票的集中托管 3.股票的喪失及其救濟 第三節(jié) 公司 三、股份和股票 （五）公司債 1.公司債與股份的主要區(qū)別 2.公司債的分類 3.公司債的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 4.可轉(zhuǎn)換公司債 5.公司債債權(quán)人會議 6.還本付息 第三節(jié) 公司 四、公司的機關(guān) 公司機關(guān)是指表達公司法人組織意志，管理公司內(nèi)外事務(wù)的機構(gòu)。一般由權(quán)利機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)、監(jiān)督機關(guān)組成。 一元制、二元制、折中制模式。 股東大會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會、董事等的義務(wù)和責任。 第三節(jié) 公司 五、公司的其他問題 （一）公司的財務(wù)會計 基本規(guī)則；財務(wù)會計報告及其公示；公積金制度；盈余分配 （二）公司的合并、分立、組織變更和修改章程 （三）公司的解散和清算 （四）外國公司的分支機構(gòu) 第三章 國際商事代理法 代理的概念、類型、產(chǎn)生與終止 代理法律關(guān)系 承擔特別責任的代理人 我國的外貿(mào)代理制 第一節(jié) 概述 一、代理的概念 代理是指代理人根據(jù)被代理人的授權(quán)，代表被代理人與第三人訂立合同或從事其他法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接歸屬于被代理人的行為。 二、與相近概念的比較 （一）代理與傳達 （二）代理與代表 第一節(jié) 概述 三、代理的類型 直接代理/間接代理 大陸法系 有權(quán)代理/無權(quán)代理 指明本人/披露代理關(guān)系但不指明本人/ 不披露代理關(guān)系但事實上存在代理權(quán) 英美法系 有代理權(quán)限的代理/無代理權(quán)限的代理 第一節(jié) 概述 四、代理權(quán)的產(chǎn)生 大陸法系國家：意定代理、法定代理 英美法系國家：明示授權(quán)、默示授權(quán)、不可否認的代理、客觀必需的代理權(quán)以及追認的代理。 我國法律的規(guī)定 第一節(jié) 概述 五、代理的終止 （一）終止的原因 1.基礎(chǔ)法律關(guān)系終結(jié) 2.本人死亡 3.本人喪失行為能力 4.代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力 5.我國法律的規(guī)定 第一節(jié) 概述 五、代理的終止 （二）終止的法律效果 1.本人和代理人之間的法律效果 2.對第三人的法律效果 第二節(jié) 代理法律關(guān)系 內(nèi)部關(guān)系： 委托人—代理人 代理人—第三人 外部關(guān)系 委托人—第三人 第二節(jié) 代理法律關(guān)系 外部關(guān)系之一：代理人以本人名義為法律行為 1.有權(quán)代理 2.無權(quán)代理 3.表見代理 外部關(guān)系之二：代理人未以本人名義為法律行為 1.直接代理/顯名代理 2.間接代理/隱名代理 第三節(jié) 承擔特別責任的代理人 一、對第三人承擔特別責任的代理人 保付代理人 保兌銀行 保險經(jīng)紀人 運輸代理人 二、對本人承擔特別責任的代理人 信用擔保代理人 第三節(jié) 承擔特別責任的代理人 三、保付代理人與信用擔保代理人的異同 擔保對象不同 責任性質(zhì)不同 本人不同 所處國家不同 所從事的業(yè)務(wù)不同 第四節(jié) 中國的外貿(mào)代理制 一、我國外貿(mào)代理制的基本含義與主要規(guī)則 2004年7月1日新的《對外貿(mào)易法》實施之前，實行外貿(mào)經(jīng)營許可制。 代理人直接以被代理人名義所實施的代理（直接代理）適用1982年《民法通則》的規(guī)則。 代理人以自己名義所為的代理則適用1991年外經(jīng)貿(mào)部《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》的有關(guān)規(guī)則。 1994年頒布的《對外貿(mào)易法》系原則性規(guī)定。 第四節(jié) 中國的外貿(mào)代理制 二、我國外貿(mào)代理制的缺陷 （一）立法方面的缺陷 1.間接代理大量存在，但法律依據(jù)僅為《暫行規(guī) 定》，在法律位階上僅屬于部委規(guī)章，故而其在 司法實踐中只能作為參考，這既給法院、仲裁機 構(gòu)處理外貿(mào)代理糾紛帶來困難，也使外貿(mào)公司在 從事外貿(mào)代理業(yè)務(wù)時缺乏應(yīng)有的安全感。 2.根據(jù)《暫行規(guī)定》，外貿(mào)公司承擔的風險責任 往往過大，權(quán)利義務(wù)失衡。 第四節(jié) 中國的外貿(mào)代理制 二、我國外貿(mào)代理制的缺陷 （二）法律實施方面的缺陷 1.代理與委托之間未簽訂委托代理協(xié)議。 2.外貿(mào)代理的具體做法有欠規(guī)范。 第四節(jié) 中國的外貿(mào)代理制 三、外貿(mào)代理制的完善 （一）立法上的完善 （二）外貿(mào)代理實踐的新發(fā)展 第四章 國際商事合同法 合同法的基本原則 要約與承諾的構(gòu)成要件及其法律效力 無效合同、可撤銷的合同的法律效力 合同履行中的抗辯權(quán)的種類及其構(gòu)成要件 違約及其救濟方法 第一節(jié) 概述 一、何謂合同 根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 二、合同法的淵源 （一）大陸法系 （二）英美法系 （三）我國合同法 （四）國際統(tǒng)一商事合同法 第一節(jié) 概述 三、合同法的基本原則 合同法的基本原則是指訂立和履行合同過程中必須信守的基本準則，也是各國合同法和司法過程中必須遵守的最基本的理念。 第一節(jié) 概述 三、合同法的基本原則 （一）平等原則 所謂平等原則，是指在訂立和履行合同的過程中，當事人的民事法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。 平等原則是民事法律區(qū)別于行政與刑事法律的重要原則與特征，也是合同法其他原則賴以存在的基礎(chǔ)。 第一節(jié) 概述 三、合同法的基本原則 （二）契約自由原則 契約自由原則作為近代民法的一項基本原則，是指個人之間的契約關(guān)系應(yīng)根據(jù)契約當事人的自由意思決定，而不得受到國家的干涉。 契約自由的具體內(nèi)容包括：是否締結(jié)契約的自由（締約的自由），與誰締結(jié)契約的自由（對象選擇的自由），訂立什么內(nèi)容的契約的自由（內(nèi)容的自由），以及以何種方式訂立契約的自由（方式的自由）。 第一節(jié) 概述 三、合同法的基本原則 （三）誠實信用原則 淵源于羅馬法學(xué)家所崇尚的“善意與衡平”的自然法思想。 在現(xiàn)代社會中，誠實信用作為一種由道德準則演化而來的法律原則，要求人們在市場活動中講究誠信，恪守諾言，誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。 有效彌補了合同自由對合同正義背離的不足。 被奉為“帝王條款”而得到遵守。 第一節(jié) 概述 三、合同法的基本原則 （四）公平原則 公平觀念最早可追溯到古希臘的城邦制度。 內(nèi)涵：在合同的簽訂和履行過程中，當事人的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)做到基本對等與合理，合同上的責任和風險要合理進行分配，同時法律應(yīng)對當事人予以同等保護。 具體包括：在訂立合同時，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利、義務(wù)，不得濫用權(quán)力和優(yōu)勢，強迫對方接受不合理內(nèi)容；根據(jù)公平原則合理分配合同風險；根據(jù)公平原則確定違約責任。 第一節(jié) 概述 三、合同法的基本原則 （五）合同信守原則 合同信守原則是指依法訂立的合同在當事人間具有相當于法律的效力，除依當事人協(xié)議或法律規(guī)定合同可以變更或解除之外，當事人應(yīng)當嚴格遵守合同義務(wù)；即使一方已經(jīng)違約，如尚未造成另一方訂立合同的主要目的難以實現(xiàn)的后果，另一方也不得輕易解除合同。 第一節(jié) 概述 三、合同法的基本原則 （六）公序良俗原則 公序良俗即公共秩序和善良風俗。 合同法上的公序良俗原則是指合同主體在合同的簽訂與履行過程中不得違反公共秩序和善良風俗，不得違反社會公德，不得損害社會利益和國家利益。 公序良俗原則的具體內(nèi)容主要包括以下兩個方面：民事活動應(yīng)當尊重社會公共利益和社會公德；民事主體不得濫用權(quán)利。 第一節(jié) 概述 四、合同的種類 雙務(wù)合同和單務(wù)合同 雙方合同和單方合同 有償合同和無償合同 諾成合同和實踐合同 要式合同和不要式合同 明示合同和默示合同 有名合同和無名合同 實定合同和射幸合同 束己合同和涉他合同 一次性給付合同和連續(xù)給付合同 主合同和從合同 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的合同、完成工作的合同和提供服務(wù)的合同 有效合同、無效合同、效力待定的合同、可撤銷的合同 第二節(jié) 合同的訂立 根據(jù)各國法律，合同有效成立一般須具備如下條件： 當事人必須具有締約能力 當事人須通過要約與承諾訂立合同 合同的形式必須符合法律要求 合同內(nèi)容必須合法 當事人的意思表示必須真實 以對價或約因為根據(jù) 第二節(jié) 合同的訂立 一、當事人的締約能力 （一）自然人的民事權(quán)利能力與民事行為能力 第二節(jié) 合同的訂立 一、當事人的締約能力 （二）法人的民事權(quán)利能力與民事行為能力 法人的民事權(quán)利能力與民事行為能力范圍相同。 法人只能在其法定的權(quán)利范圍內(nèi)行事。法人的民事權(quán)利能力與行為能力均由法人的經(jīng)營范圍確定。 在同一法域內(nèi)，所有自然人的權(quán)利能力均相同，但不同的法人因其經(jīng)營范圍的不同其權(quán)利能力與行為能力也不甚相同。 第二節(jié) 合同的訂立 二、對價與約因 （一）英美法上的對價 （二）大陸法上的約因 第二節(jié) 合同的訂立 訂立合同的方式 第二節(jié) 合同的訂立 三、要約 （一）要約的概念 希望與他人訂立合同的意思表示。 （二）要約的有效要件 1.內(nèi)容要具體確定。 2.應(yīng)當表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。 3.必須向特定人發(fā)出（懸賞廣告的特殊性）。 第二節(jié) 合同的訂立 三、要約 要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示（寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告）。 第二節(jié) 合同的訂立 三、要約 （二）要約的效力1.要約的生效 2.要約的撤回與撤銷 撤回：在要約發(fā)出之后、發(fā)生法律效力之前，要約人欲使該要約不發(fā)生法律效力而作出的意思表示。 撤銷：要約人在要約發(fā)生法律效力之后、在受要約人承諾之前，欲使要約失去法律效力而作的意思表示。 第二節(jié) 合同的訂立 三、要約 要約不可撤銷的三種情形： （1）要約人確定了承諾期限； （2）要約人以其他形式明示要約不可撤銷； （3）受要約人有理由認為要約不可撤銷，并為履行合同作出準備工作。 第二節(jié) 合同的訂立 三、要約 （三）要約的消滅 3.要約失效的原因 （1）拒絕要約的通知到達要約人 （2）要約人依法撤回或撤銷要約 （3）要約因過期而失效 （4）受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更 （5）出現(xiàn)法定事由 第二節(jié) 合同的訂立 四、承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。 （一）承諾的構(gòu)成要件 1.承諾必須由受要約人或其代理人作出； 2.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致； 3.承諾必須在要約規(guī)定的有效期內(nèi)作出； 4.承諾的傳遞方式應(yīng)符合要約的要求。 第二節(jié) 合同的訂立 四、承諾 （二）承諾的效力 1.承諾的生效時間 投郵生效或到達生效 2.承諾的撤回 受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。 撤回的條件：撤回承諾的通知必須先于承諾通知到達要約人或者與承諾通知同時到達要約人。 第二節(jié) 合同的訂立 五、合同的形式 合同的形式是指當事人訂立合同的方式，一般可分為要式與不要式兩種。 （一）大陸法 （二）英美法 （三）中國法 第二節(jié) 合同的訂立 六、合同的內(nèi)容 （一）合同內(nèi)容的構(gòu)成 1.效力 2.權(quán)利與義務(wù) 3.爭議的解決 （二）合同內(nèi)容的合法性 第二節(jié) 合同的訂立 七、締約過失責任 指在合同訂立過程中，一方當事人故意或者過失地違反先合同義務(wù)，造成對方當事人信賴利益的損失時，依法應(yīng)當承擔的民事賠償責任。 1.產(chǎn)生于締約過程之中； 2.以民法中的誠實信用原則為基礎(chǔ)； 3.旨在保護當事人信賴利益的損失； 4.是一種補償性民事責任。 第三節(jié) 合同的效力 第三節(jié) 合同的效力 一、效力待定的合同 1.附條件的合同 “條件”的條件： （1）應(yīng)為將來發(fā)生的事實 （2）應(yīng)是發(fā)生與否具有不確定性的事實 “條件”的分類： （1）延緩條件、解除條件 （2）肯定條件、否定條件 第三節(jié) 合同的效力 一、效力待定的合同 2.附期限的合同 所附期限為雙方當事人約定的，將來確定到來的某個時間。 （1）生效期限 （2）終止期限 第三節(jié) 合同的效力 一、效力待定的合同 3.主體不合格的合同 （1）無民事行為能力人訂立的合同 （2）限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同 追認權(quán) 催告權(quán) 代理人享有 相對人享有 拒絕權(quán) 撤銷權(quán) 第三節(jié) 合同的效力 一、效力待定的合同 4.欠缺代理權(quán)的合同 行為人以本人名義為民事行為 構(gòu)成要件 行為人無代理權(quán) 第三人為善意且無過失 第三人與行為人的行為合法 從未經(jīng)授權(quán) 無代理權(quán) 雖經(jīng)授權(quán)但已過期 雖經(jīng)授權(quán)但超出授權(quán)范圍 第三節(jié) 合同的效力 一、效力待定的合同 5.無處分權(quán)的合同 無處分權(quán)的合同確定有效的情形： （1）經(jīng)權(quán)利人事后追認 （2）無權(quán)處分人事后取得處分權(quán) 善意取得制度 第三節(jié) 合同的效力 二、可撤銷的合同 1.錯誤 指行為人因?qū)ζ湫袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品質(zhì)等事實存在誤解而作出的與其真實意思不一致的意思表示。 （1）大陸法的規(guī)定 （2）英美法的規(guī)定 （3）我國法律的規(guī)定 第三節(jié) 合同的效力 二、可撤銷的合同 2.詐欺 我國合同法上亦稱欺詐，系指一方當事人故意實施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立合同。 （1）大陸法的規(guī)定 （2）英美法的規(guī)定 （3）我國法律的規(guī)定 第三節(jié) 合同的效力 二、可撤銷的合同 3.脅迫 指當事人一方以暴力、威脅或其他手段使對方當事人產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同的行為。 （1）大陸法的規(guī)定 （2）英美法的規(guī)定 （3）我國法律的規(guī)定 第三節(jié) 合同的效力 二、可撤銷的合同 4.乘人之危 根據(jù)最高人民法院的司法解釋，乘人之危是指一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當權(quán)益，迫使對方作出不真實的意思表示而與之訂立合同的行為。 乘人之危是我國法律特有的規(guī)定。 第三節(jié) 合同的效力 二、可撤銷的合同 5.顯示公平 （1）大陸法的規(guī)定 （2）英美法的規(guī)定 （3）我國法律的規(guī)定 格式條款的無效情形 第三節(jié) 合同的效力 三、無效合同 不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。 種類： 1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立損害國家利益的合同 2.雙方惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的 3.以合法形式掩蓋非法目的合同 4.損害社會公共利益的合同 5.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同 第三節(jié) 合同的效力 四、不同效力合同的后果 合同的訂立若符合法律有關(guān)合同生效的要求，合同即可依法產(chǎn)生法律約束力。 無效或被撤銷合同自始無效。 撤銷權(quán)的行使主體 撤銷權(quán)消滅的情形 第四節(jié) 合同的履行 一、合同履行的一般規(guī)則 （一）履行原則 1.一般原則： 誠實信用原則一直被看作民法中的最高原則和最高理念。它要求行為人本著真誠、真實、恪守信用的原則和精神，以善意的主觀意識和行為方式正確行使自己的權(quán)利，履行自己的義務(wù)。 第四節(jié) 合同的履行 一、合同履行的一般規(guī)則 （一）履行原則 2.專屬原則： 適當履行原則又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙�、履行地點以適當?shù)姆绞�，全面完成合同義務(wù)的履行原則。 第四節(jié) 合同的履行 一、合同履行的一般規(guī)則 （一）履行原則 2.專屬原則： 協(xié)作履行原則是指當事人基于誠實信用原則，可要求對方當事人協(xié)助其履行債務(wù)的原則。包括債務(wù)人履行合同債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)適當受領(lǐng)給付；債務(wù)人履行債務(wù)，時常要求債權(quán)人創(chuàng)造必要條件，提供方便；因故不能履行或不能完全履行時，應(yīng)積極采取措施避免或減少損失；發(fā)生合同糾紛時，應(yīng)各自主動承擔責任。 第四節(jié) 合同的履行 一、合同履行的一般規(guī)則 （一）履行原則 2.專屬原則： 經(jīng)濟合理原則是指在履行合同時，講求經(jīng)濟效益，付出最小的成本取得最佳的合同利益，如債務(wù)人選擇最經(jīng)濟合理的運輸方式，選擇合理期限履行合同等。 第四節(jié) 合同的履行 一、合同履行的一般規(guī)則 （二）合同條款的補缺 《國際商事合同通則》的規(guī)定 我國《合同法》的規(guī)定 （三）涉他合同的履行 涉他合同包括為第三人設(shè)定權(quán)利的合同與為第三人設(shè)定義務(wù)的合同。 第四節(jié) 合同的履行 二、合同履行中的抗辯權(quán) 抗辯權(quán)是對抗他人請求權(quán)或否認對方權(quán)利主張的權(quán)利。 種類： 同時履行抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán) 后履行一方行使 不安抗辯權(quán) 先履行一方行使 第四節(jié) 合同的履行 二、合同履行中的抗辯權(quán) （一）同時履行抗辯權(quán) 構(gòu)成要件： （1）雙方因同一合同互負債務(wù) （2）雙方債務(wù)無先后履行順序之分 （3）雙方債務(wù)均屆期滿 （4）雙方均未履行 第四節(jié) 合同的履行 二、合同履行中的抗辯權(quán) （二）先履行抗辯權(quán) 1.構(gòu)成要件： （1）雙方互負債務(wù)，即只存在于雙務(wù)合同中 （2）雙方債務(wù)有先后履行順序 （3）雙方債務(wù)均屆期滿 2.效力： 一經(jīng)行使，即發(fā)生阻卻他人請求權(quán)的效力，即他方未先給付前，可拒絕己方給付，并不承擔違約責任。 第四節(jié) 合同的履行 二、合同履行中的抗辯權(quán) （三）不安抗辯權(quán) 構(gòu)成要件： （1）雙方互負債務(wù) （2）不安抗辯權(quán)人負先給付的義務(wù) （3）先給付義務(wù)人債務(wù)已屆期滿 （4）他方有難為給付之風險 （5）他人未提供擔保 第四節(jié) 合同的履行 三、合同保全 為了防止債權(quán)人的債權(quán)因債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少而遭到損害，法律允許債權(quán)人不受合同相對性的約束，對債務(wù)人或第三人采取保全措施。 特點： 突破合同相對性，對解決“三角債”問題貢獻卓著。 第四節(jié) 合同的履行 三、合同保全 （一）代位權(quán) 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向法院請求以自己的名義代為行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。 濫觴于1804年《法國民法典》第1166條 我國1999年《合同法》第73條對此作出規(guī)定。 第四節(jié) 合同的履行 三、合同保全 （一）代位權(quán) 構(gòu)成要件： （1）債務(wù)人須對第三人享有權(quán)利； （2）債務(wù)人怠于行使其權(quán)利； （3）債務(wù)人已陷于遲延 ； （4）債務(wù)人怠于行使其權(quán)利損害了債權(quán)人的債權(quán)。 必須通過訴訟程序行使； 債權(quán)人行使代位權(quán)必須以自己的名義進行，且僅以其自身的債權(quán)為限。 第四節(jié) 合同的履行 三、合同保全 （二）撤銷權(quán) 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)；無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；或債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，受益人知情；對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求法院撤銷債務(wù)人行為的權(quán)利。 源于羅馬法上的“廢罷訴權(quán)”，因該權(quán)系由羅馬五大法學(xué)家之一的保羅所創(chuàng)，故又稱為“保羅訴權(quán)”。 我國《合同法》第74條對此作出了規(guī)定。 第四節(jié) 合同的履行 三、合同保全 （二）撤銷權(quán) 構(gòu)成要件： 客觀要件：（1）須有債務(wù)人的相應(yīng)行為； （2）債務(wù)人的行為有害債權(quán)； （3）債務(wù)人的行為須以財產(chǎn)為標的。 主觀要件：（1）債務(wù)人的惡意； （2）受益人惡意。 第四節(jié) 合同的履行 三、合同保全 （二）撤銷權(quán) 撤銷權(quán)的行使須是債權(quán)人以自己的名義，通過訴訟的方式在債權(quán)人債權(quán)的范圍內(nèi)進行。 撤銷權(quán)行使的后果具體體現(xiàn)為三個方面： （1）對債務(wù)人的效力 （2）對受益人的效力 （3）對債權(quán)人的效力 第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 一、合同變更 合同變更應(yīng)具備如下條件： （1）原已存在有效的合同關(guān)系； （2）須有合同內(nèi)容的變化； （3）合同的變更須依當事人的協(xié)議或法院、仲裁機構(gòu)的裁決。 合同變更的效力 第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 二、合同轉(zhuǎn)讓 （一）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 甲、乙訂立買賣合同，甲已先給付貨物，乙尚未付款100萬元。甲、丙達成協(xié)議，將甲對乙的債權(quán)讓與丙。此時即成立債權(quán)讓與。 行使：債權(quán)人以通知方式作出 效果： （1）受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。 （2）債務(wù)人可援用對讓與人的抗辯權(quán)對抗受讓人。 （3）債務(wù)人可援用對讓與人的法定抵消權(quán)對抗受讓人。 第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 二、合同轉(zhuǎn)讓 （二）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 債務(wù)承擔的種類： （1）免責式債務(wù)承擔 （2）并存式債務(wù)承擔——無需同意，只需通知 債務(wù)承擔合同的訂立方式： （1）第三人與債權(quán)人訂立 （2）第三人與債務(wù)人訂立 第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 二、合同轉(zhuǎn)讓 （三）債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓 指債權(quán)債務(wù)的承受人完全取代讓與人的法律地位，成為債的關(guān)系的當事人，讓與人的全部權(quán)利義務(wù)移轉(zhuǎn)于受讓人的行為。 1.協(xié)議概括承受 2.法定概括承受 第六節(jié) 合同的消滅 合同的消滅，我國合同法上亦稱合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的終止，是指合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在，合同債權(quán)與合同債務(wù)歸于消滅。 合同消滅的原因：清償；解除；抵消；提存；免除；混同 第六節(jié) 合同的消滅 一、清償 清償是指債務(wù)人向債權(quán)人履行債的內(nèi)容的行為，也即債權(quán)人依據(jù)合同的約定實現(xiàn)債權(quán)目的的行為。清償系債消滅的主要原因。 代物清償 清償 清償?shù)殖? 第六節(jié) 合同的消滅 二、解除 合同解除是指合同成立后，在沒有履行或沒有完全履行之前，當事人依照法律規(guī)定或當事人約定的條件和程序，解除合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同隨之歸于消滅。 約定解除 合同解除 法定解除 第六節(jié) 合同的消滅 三、抵消 雙方當事人互負債務(wù)時，以其各自的債權(quán)抵充債務(wù)，使雙方的債務(wù)在等額的范圍內(nèi)歸于消滅。 法定抵消 抵消 合意抵消 第六節(jié) 合同的消滅 四、提存 因債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務(wù)人將標的物交給提存部門，從而使其債務(wù)歸于消滅的行為。提存制度設(shè)立的目的在于保護債務(wù)人的利益，使得債務(wù)人不致因債權(quán)人的原因而深陷于債務(wù)約束之中。 第六節(jié) 合同的消滅 五、免除 免除是指債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)，從而全部或部分終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。 全部免除債務(wù)的，合同關(guān)系全部終止；部分免除債務(wù)的，合同關(guān)系僅在該免除的部分終止。 主債務(wù)免除的，從債務(wù)也歸于消滅，但從債務(wù)免除的效力并不能及于主債務(wù)。 第六節(jié) 合同的消滅 六、混同 混同是指債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，致使合同關(guān)系消滅的事實。 混同成立的原因： （1）債權(quán)債務(wù)的概括承受 （2）特定承受 第七節(jié) 違約責任 一、違約責任及歸責原則 （一）過錯責任原則 （二）過錯推定責任原則 （三）無過錯責任原則 關(guān)于我國《合同法》違約責任的歸責原則，理論界 存有爭議。通說認為，根據(jù)《合同法》第107條的規(guī) 定，原則上采納無過錯原則，但有例外。這樣一來，違約責任的構(gòu)成要件只有一個，即一方有違約行為。 第七節(jié) 違約責任 二、違約形態(tài)及免責事由 （一）違約形態(tài) 1.英美法的規(guī)定 2.大陸法的規(guī)定 3.中國法律的規(guī)定 （二）免責事由 1.不可抗力 2.情勢變更 3.合同落空 第七節(jié) 違約責任 三、違約責任的承擔形式 （一）責任競合 責任競合是指因某種法律事實的出現(xiàn)，導(dǎo)致產(chǎn)生兩種或兩種以上的責任，并在相互之間發(fā)生沖突的法律現(xiàn)象。民法中的責任競合主要表現(xiàn)為違約責任與侵權(quán)責任的競合。 第七節(jié) 違約責任 三、違約責任的承擔形式 （二）責任承擔形式 1.實際履行 （1）標的物為特定物的，滅失后可免除實際履行。 （2）金錢之債及種類物之債的債務(wù)人不履行的，非違約方一般可要求繼續(xù)履行。 （3）可與遲延履行違約金并存。 第七節(jié) 違約責任 三、違約責任的承擔形式 （二）責任承擔形式 2.損害賠償 以補償性功能為主，懲罰性功能為例外（經(jīng)營者提供商品或服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當賠償消費者的金額為消費者購買商品的價款或接受服務(wù)的費用的一倍，即雙倍賠償）。 實際損失（直接損失） 賠償范圍 預(yù)期利益損失（間接損失） 第七節(jié) 違約責任 三、違約責任的承擔形式 （二）責任承擔形式 3.違約金 違約金是依當事人的約定或法律的直接規(guī)定，在一方當事人不履行合同義務(wù)時向他方給付的金錢。 對違約金數(shù)額的限制： （1）可預(yù)見規(guī)則 （2）減輕損失規(guī)則 第七節(jié) 違約責任 三、違約責任的承擔形式 （二）責任承擔形式 4.定金 指合同當事人為確保合同的履行，依法律規(guī)定或雙方約定，由當事人一方在合同訂立時或訂立后、履行前，預(yù)先給付對方的一定數(shù)額的金錢或其他替代物。 第七節(jié) 違約責任 三、違約責任的承擔形式 （二）責任承擔形式 4.定金 特征： （1）要式合同（書面形式） （2）實踐合同（于交付時成立，約定金額與實際交付額不一致的，以后者為準） （3）限額性（不超過主合同標的額的20%，超過部分無效） 第七節(jié) 違約責任 三、違約責任的承擔形式 （二）責任承擔形式 4.定金 定金罰則： （1）交付方違約的，定金喪失。 （2）收受方違約的，雙倍返還。 雙方依約履行了合同，收受方原價返還給交付方或抵作價款。 因同時訂有違約金等違約責任而導(dǎo)致不適用定金責任，收受方原價返還給交付方。 第七節(jié) 違約責任 三、違約責任的承擔形式 （二）責任承擔形式 5.禁令 禁令是英美法國家采取的一種特殊救濟方法，是由法院作出禁令，強制執(zhí)行合同規(guī)定的某項消極義務(wù)，即禁止被告不得從事某種行為的命令。 第八節(jié) 合同的擔保 一、保證 保證是指債務(wù)人以外的第三人為債務(wù)人履行債務(wù)而向債權(quán)人所作的一種擔保。 一般保證 保證 連帶保證 當事人在合同中約定，債務(wù)人不履行債務(wù)時方由保證人承擔保證責任的保證為一般保證；保證人與主債務(wù)人對主合同債務(wù)承擔連帶責任的保證為連帶保證。 第八節(jié) 合同的擔保 一、保證 未作明確約定的，推定為連帶保證。 一般保證人享有先訴抗辯權(quán)： 保證人在主合同糾紛尚未經(jīng)過審判或仲裁，且對主債務(wù)人的財產(chǎn)予以強制執(zhí)行仍不足以清償之前，有拒絕向債權(quán)人承擔保證責任的權(quán)利。 第八節(jié) 合同的擔保 二、抵押與質(zhì)押 1.抵押與質(zhì)押的成立 （是否書面形式，是否須交付或登記） 2.是否轉(zhuǎn)移占有 3.標的物是動產(chǎn)/不動產(chǎn) 第八節(jié) 合同的擔保 三、留置 特點： 1.關(guān)聯(lián)性 債權(quán)與對標的物的占有系基于同一合同關(guān)系。 2.法定擔保物權(quán)（保管、運輸、加工承攬合同） 第五章 國際貨物買賣法 有關(guān)國際貨物買賣的法律淵源 國際貨物買賣合同的訂立 買賣雙方的義務(wù) 違約補救措施 貨物風險和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 產(chǎn)品責任 第一節(jié) 概述 一、有關(guān)國際貨物買賣的國內(nèi)立法 內(nèi)國的國內(nèi)法 國內(nèi)法 外國的國內(nèi)法 國際條約 國際法 國際慣例 第一節(jié) 概述 二、有關(guān)國際貨物買賣的國際公約 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods）簡稱《公約》或CISG，由國際貿(mào)易法委員會起草，1980年在維也納外交會議上正式通過，1988年1月1日起生效，是近半個世紀以來國際統(tǒng)一法運動的產(chǎn)物。 第一節(jié) 概述 二、有關(guān)國際貨物買賣的國際公約 我國為締約國。 我國在核準該公約時根據(jù)《公約》第95條和第96條的規(guī)定，對該公約提出了兩項保留： 1.關(guān)于合同形式的保留 2.關(guān)于適用范圍的保留 第一節(jié) 概述 二、有關(guān)國際貨物買賣的國際公約 《公約》不涉及如下問題： 1.合同的效力 2.合同對貨物所有權(quán)的影響 3.產(chǎn)品責任問題 《公約》只適用于貨物貿(mào)易，而不適用于服務(wù)貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易。 第一節(jié) 概述 三、有關(guān)國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例 《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》由國際商會所公布，目前所使用的是2000年版本，簡稱Incoterms2000。 由當事人選擇適用 僅適用于貨物銷售合同 僅限于貨物銷售合同中與交貨有關(guān)的事項 也可以用于國內(nèi)貨物銷售合同 第二節(jié) 買賣雙方的權(quán)利和義務(wù) 一、國際貨物買賣合同的成立 1.要約 向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明要約人在得到承諾時承受約束，即構(gòu)成要約。 一項有效的邀約必須具備的條件 要約的生效 要約的撤銷與撤回 第二節(jié) 買賣雙方的權(quán)利和義務(wù) 一、國際貨物買賣合同的成立 2.承諾 受要約人以聲明或者行為對要約表示同意，即構(gòu)成承諾。 對要約作出變更的承諾 逾期承諾的效力 承諾生效的時間 第二節(jié) 買賣雙方的權(quán)利和義務(wù) 二、買賣雙方的權(quán)利與義務(wù) （一）賣方的義務(wù) 根據(jù)《公約》規(guī)定，賣方的主要義務(wù)有以下三項： 1.交付貨物； 2.移交一切有關(guān)貨物的單據(jù)； 3.品質(zhì)擔保； 4.權(quán)利擔保。 第二節(jié) 買賣雙方的權(quán)利和義務(wù) 二、買賣雙方的權(quán)利與義務(wù) （二）買方的義務(wù) 1.支付貨款 （1）支付貨款的必要準備 （2）支付金額 （3）支付地點 （4）支付時間 2.收取貨物 第三節(jié) 違約及其補救方法 一、雙方共同的補救方法 所謂雙方共同的補救方法，系指合同任意一方違約時，對方均可采取的補救措施。 （一）損害賠償 （二）中止履行 （三）解除合同 （四）實際履行 （五）分批交貨的特殊救濟 第三節(jié) 違約及其補救方法 二、賣方違約時買方的救濟方法 （一）交付替代物 　 （二）修補貨物 （三）延期履行 （四）減價 （五）自費補救 （六）部分交貨的補救 （七）提前或超量交貨的補救 第三節(jié) 違約及其補救方法 三、買方違約時賣方的救濟方法 買受人違約的形式主要包括不收貨、遲延收貨、不付款以及遲延付款等，與之對應(yīng)的賣方的救濟方法為前述實際履行、解除合同、損害賠償?shù)取?合同標的物的規(guī)格應(yīng)由買方指定的合同中，買方違約的，賣方享有的特殊救濟方法。 第四節(jié) 貨物所有權(quán)與風險轉(zhuǎn)移 一、各國法律的規(guī)定 第四節(jié) 貨物所有權(quán)與風險轉(zhuǎn)移 二、公約的規(guī)定 1.當事人約定優(yōu)先； 2.當事人未作約定，且涉及貨物運輸?shù)那樾危?3.當事人未作約定的其他情形。 4.風險轉(zhuǎn)移的法律效果。 三、我國《合同法》的規(guī)定 第五節(jié) 產(chǎn)品責任 因產(chǎn)品本身存在缺陷或瑕疵，并對消費者造成人身傷亡或財產(chǎn)損害時，由該產(chǎn)品的制造者、銷售者對消費者所應(yīng)承擔的侵權(quán)損害賠償責任。 第五節(jié) 產(chǎn)品責任 一、美國的產(chǎn)品責任法 1.產(chǎn)品責任的歸責原則： 合同責任→疏忽責任→擔保責任→嚴格責任 2.產(chǎn)品責任的抗辯事由：原告的疏忽、已知而仍自愿使用、擅自改裝、不當使用。 3.產(chǎn)品責任的賠償范圍：十分廣泛 4.產(chǎn)品責任的訴訟管轄 第五節(jié) 產(chǎn)品責任 二、歐洲的產(chǎn)品責任法 1.產(chǎn)品責任的歸責原則：主要為嚴格責任 2.產(chǎn)品責任的抗辯事由： （1）無罪責：六種情形 （2）已過訴訟時效 （3）賠償限額 第五節(jié) 產(chǎn)品責任 三、關(guān)于產(chǎn)品責任的公約 關(guān)于產(chǎn)品責任的公約為海牙國際私法會議于1973年10月2日通過、1978年10月1日生效的《關(guān)于產(chǎn)品責任的法律適用公約》。 公約規(guī)定了三項法律適用規(guī)則： （1）適用侵害地國家的法律。 （2）適用直接受害人慣常居所地國家的法律。 （3）適用被請求承擔責任人的主營業(yè)地國家的法律。 第五節(jié) 產(chǎn)品責任 四、中國的產(chǎn)品責任法 1.產(chǎn)品責任的賠償范圍： ↗ 人身 ↘ 財產(chǎn) 2.產(chǎn)品責任的抗辯事由：同歐共體 3.產(chǎn)品責任的訴訟時效：2年，自當事人已知或應(yīng)知其權(quán)利受到損害時起算。 第六章 國際服務(wù)貿(mào)易法 國際服務(wù)貿(mào)易概述 國際貨物運輸法 國際貨運保險法 國際貿(mào)易結(jié)算法 《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》 第一節(jié) 概述 1.國際服務(wù)貿(mào)易的概念（Concepts of International Trade in Services） 2. 服務(wù)貿(mào)易的內(nèi)容和分類Classifications of trade in services） 3. 國際服務(wù)貿(mào)易的法律淵源（Sources of the Law） 第二節(jié) 海上運輸 根據(jù)運輸方式的不同，海上貨物運輸主要分為班輪運輸（liner transport）和租船運輸（charter transport）兩類。 班輪運輸是由航運公司按照既定的航線和預(yù)先公布的航期表、費率，接受多個貨主的貨物而進行運輸?shù)姆绞�。船貨雙方的權(quán)利、義務(wù)主要以提單為依據(jù)。 租船運輸則是指不定期、不定航線，由一個或幾個貨主租用整條船所進行的運輸，一般適用于大宗貨物的運輸。雙方的權(quán)利義務(wù)須通過簽訂租船合同的方式予以確定。 第二節(jié) 海上運輸 一、班輪運輸 （一）有關(guān)班輪運輸?shù)姆�律�?guī)則 《海牙規(guī)則》（Hague Rules） 《維斯比規(guī)則》（Visby Rules） 《漢堡規(guī)則》（Hamburg Rules） 《中華人民共和國海商法》 第二節(jié) 海上運輸 三規(guī)則的比較 第二節(jié) 海上運輸 三規(guī)則的比較 第二節(jié) 海上運輸 一、班輪運輸 （二）提單 1.提單的分類 已裝船提單、備運提單 清潔提單、不清潔提單 記名提單、指示提單、不記名提單 直達提單、轉(zhuǎn)船提單、聯(lián)運提單 第二節(jié) 海上運輸 一、班輪運輸 （二）提單 2.提單的性質(zhì)和作用 海上貨物運輸合同的證明 承運人接管貨物或已將貨物裝船的收據(jù) 承運人保證據(jù)以交付貨物的憑證 貨物的物權(quán)憑證 第二節(jié) 海上運輸 二、租船運輸 航次租船合同 定期租船合同 光船租船合同 第三節(jié) 鐵路運輸與航空運輸 一、鐵路運輸 （一）有關(guān)國際鐵路貨物運輸?shù)膰�際公約 《國際貨約》、《 國際貨協(xié)》(我國加入) （二）國際貨協(xié)的主要規(guī)定 1.適用范圍 2.國際鐵路運輸合同的訂立 3.托運人、承運人的權(quán)利與義務(wù) 4.承運人的賠償限額 第三節(jié) 鐵路運輸與航空運輸 二、航空運輸 （一）有關(guān)國際航空貨物運輸?shù)膰�際公約 《華沙公約》、《海牙議定書》、《瓜達拉哈拉公約》 （二）航空貨物運輸單據(jù) （三）托運人、收貨人的權(quán)利和義務(wù) （四）承運人的責任與豁免 （五）索賠 第四節(jié) 國際貨物多式聯(lián)運 特殊問題： （1）關(guān)于法律適用 （2）聯(lián)運單據(jù)的法律性質(zhì) （3）貨主與承運人的關(guān)系 《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約》的內(nèi)容: （一）多式聯(lián)運單據(jù) （二）聯(lián)運人的賠償責任 （三）發(fā)貨人的責任 （四）索賠與訴訟 第五節(jié) 國際貨物運輸保險法 概述 海上貨物運輸保險 其他運輸方式下的保險 1. 概述 一、國際貨物運輸保險的概念 國際貨物運輸保險是指投保人（國際貿(mào)易中的買方或賣方）根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔賠償保險金責任的行為。包括海上貨物運輸保險、陸上貨物運輸保險與航空貨物運輸保險。 1. 概述 二、國際貨物運輸保險的種類 1.海上貨物運輸保險 2.陸上貨物運輸保險 3.航空貨物運輸保險 1. 概述 三、國際貨物運輸保險的原則 可保利益原則 最大誠信原則 補償原則 代位追償原則 近因原則 1. 概述 四、國際貨物運輸保險合同 （一）國際貨物運輸保險合同的主體 當事人：保險人、投保人 關(guān)系人：被保險人、受益人 輔助人：保險代理人、保險經(jīng)紀人、保險公證人 （二）國際貨物運輸保險合同的訂立、變更、轉(zhuǎn)讓和終止 2. 海上貨物運輸保險 一、國際海上貨物運輸保險的承保范圍 （一）海上風險 自然災(zāi)害、意外事故、外來風險 （二）海上損失 實際全損 共同海損 全部損失 部分損失 推定全損 單獨海損 （三）費用 2. 海上貨物運輸保險 二、國際海上貨物運輸保險的險別、除外責任與責任期間 （一）海上貨物運輸保險的險別 平安險 一般附加險 基本險 水漬險 附加險 一切險 特別附加險 （二）除外責任 （三）責任期間 2. 海上貨物運輸保險 三、國際海上貨物運輸保險的索賠和訴訟 1．索賠范圍 2．索賠程序 3．索賠與訴訟時效 4．訴訟管轄權(quán)與法律適用 3. 其他運輸方式下的保險 一、國際陸上貨物運輸保險 （一）基本險 　陸運險 　陸運一切險 （二）附加險 陸上運輸貨物戰(zhàn)爭險 陸上運輸冷藏貨物保險 3. 其他運輸方式下的保險 二、國際航空貨物運輸保險 （一）基本險 　航空運輸險 　航空運輸一切險 （二）附加險 航空運輸貨物戰(zhàn)爭險 第六節(jié) 國際結(jié)算法 國際結(jié)算是發(fā)生在國際商事活動的當事人之間，以結(jié)清彼此間的債權(quán)與債務(wù)關(guān)系為目的的款項結(jié)算。 國際結(jié)算是國際貨物買賣的必經(jīng)步驟，其間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系直接關(guān)系到買賣雙方的切身利益。 國際結(jié)算具體涉及到用什么支付，即支付工具和怎么支付，即支付方式這兩方面的法律問題。 1. 概述 一、國際結(jié)算的特點 1.以單據(jù)為基礎(chǔ) 2.以非現(xiàn)金結(jié)算為主 3.以銀行為中心 SWIFT、CHIPS、CHAPS 1. 概述 二、國際結(jié)算與國內(nèi)結(jié)算的異同 1.存在匯率風險 2.風險來源復(fù)雜 3.操作復(fù)雜 4.所涉法律與習(xí)慣不同 1. 概述 三、國際結(jié)算的發(fā)展趨勢 與貿(mào)易融資進一步結(jié)合 電子化程度進一步加深 結(jié)算規(guī)則日趨完善 2. 結(jié)算工具 一、票據(jù)概述 （一）特征與功能 1.票據(jù)的概念 2.票據(jù)的特征 有價證券、無因證券、要式證券、流通證券、設(shè)權(quán)證券、獨立證券、文義證券、債權(quán)證券 2. 結(jié)算工具 一、票據(jù)概述 （二）票據(jù)的種類 1.匯票 2.本票 3.支票 2. 結(jié)算工具 一、票據(jù)概述 （三）票據(jù)立法 1.各國國內(nèi)立法 2.國際立法 “日內(nèi)瓦體系”、《聯(lián)合國國際匯票和國際本票公約》 2. 結(jié)算工具 二、票據(jù)關(guān)系 票據(jù)關(guān)系 非票據(jù)關(guān)系 票據(jù)法上的非票據(jù)關(guān)系 民法上的非票據(jù)關(guān)系 2. 結(jié)算工具 三、票據(jù)行為 （一）票據(jù)行為的特點 （二）票據(jù)行為的要件 （三）票據(jù)行為的種類 2. 結(jié)算工具 四、票據(jù)權(quán)利和票據(jù)責任 1.票據(jù)權(quán)利 付款請求權(quán)、追索權(quán) 2.票據(jù)責任 凡在票據(jù)上簽名的人均為票據(jù)債務(wù)人，包括票據(jù)的出票人、承兌人、背書人、保證人、參加承兌人、參加付款人等，須承擔付款責任。 兩人以上共同簽名的，負連帶責任。票據(jù)債務(wù)人對于債權(quán)人的請求享有抗辯權(quán)，包括對物抗辯、對人抗辯和惡意抗辯。 2. 結(jié)算工具 五、票據(jù)瑕疵與票據(jù)喪失 （一）票據(jù)瑕疵 票據(jù)瑕疵是指影響票據(jù)效力的行為，即在票據(jù)活動中存在一定的問題，使票據(jù)不再是一般意義上的票據(jù)，或不能再作為正常的票據(jù)流通使用。票據(jù)瑕疵包括票據(jù)的偽造、變造和涂銷。 （二）票據(jù)喪失 票據(jù)喪失是指持票人并非出于自己的本意而喪失對票據(jù)的占有，分為絕對喪失和相對喪失兩種。 補救方法通常包括公示催告、掛失止付和訴訟等。 3. 結(jié)算方式 問題導(dǎo)引： A公司與B公司之間簽訂了一份國際貨物買賣合同。依合同規(guī)定，銀行開出了以A為受益人的不可撤銷跟單信用證。A交貨后憑單據(jù)向銀行議付時，B公司向銀行提出，A所交貨物比合同約定的數(shù)量少10%，要求銀行拒絕付款。 請問：銀行可以接受B公司的請求嗎？ 3. 結(jié)算方式 一、匯付 匯款人（買方） 匯出行（委托行） （付款人） （匯款申請書） 買 委 賣 托 受款人（賣方） 匯入行（解付行） （受益人） 3. 結(jié)算方式 二、托收 托收申請 委托人（賣方） 托收行 （出票人） （轉(zhuǎn)款） 買 轉(zhuǎn) 委 賣 款 托 承兌、付款 付款人（買方） 代收行 （受票人) 承兌/付款提示 3. 結(jié)算方式 三、信用證 申請開證 開證申請人 通知付款贖單 開證行 （買方） 付款贖單 （付款行） 買 償 索 委 賣 付 償 托 墊付 受益人 交單議付 通知行、議付行 （賣方） 通知、轉(zhuǎn)交 3. 結(jié)算方式 三、信用證 （一）信用證的主要分類 1.可撤銷信用證、不可撤銷信用證 2.保兌信用證、不保兌信用證 3.可轉(zhuǎn)讓信用證、不可轉(zhuǎn)讓信用證 4.即期信用證、遠期信用證 5.跟單信用證、光票信用證 3. 結(jié)算方式 三、信用證 （二）信用證的當事人及其相互關(guān)系 1.開證申請人 2.開證行、付款行 3.通知行、議付行 4.受益人 3. 結(jié)算方式 三、信用證 （三）信用證交易原則 1.信用證獨立原則 2.嚴格相符原則 3. 結(jié)算方式 四、保付代理 保付代理簡稱保理，是指借助計算機、通訊等現(xiàn)代信息技術(shù)，保理公司提供企業(yè)資信調(diào)查、賬目管理、貿(mào)易融資和信用風險保障等綜合性服務(wù)的支付方式。 第七章 國際票據(jù)法 概述 匯票 本票 支票 第八章 國際產(chǎn)品責任法 概述 美國產(chǎn)品責任法 歐盟產(chǎn)品責任法 產(chǎn)品責任的國際立法 第九章 國際知識產(chǎn)權(quán)法 概述 國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓 國際許可協(xié)議 知識產(chǎn)權(quán)的國際保護 第十章 國際商事仲裁 仲裁法的概念、特征與依據(jù) 國際商事仲裁機構(gòu)及其仲裁規(guī)則 仲裁協(xié)議與仲裁庭 國際商事仲裁裁決的承認與執(zhí)行 中國的仲裁機構(gòu)、仲裁規(guī)則與仲裁法 第一節(jié) 概述 一、國際商事仲裁的概念 國際商事爭議的解決主要有三種方法： 協(xié)商調(diào)解、提交仲裁、司法訴訟 前面兩種為非司法解決，后面一種則是司法解決。 第一節(jié) 概述 二、國際商事仲裁的特征 （1）自愿。仲裁必須經(jīng)雙方當事人協(xié)商同意，未經(jīng)當事人同意，任何人不能將爭議提交仲裁。 （2）保密。仲裁審理大多秘密進行，其裁決未經(jīng)當事人同意一般不得公開。 （3）迅速。仲裁一般比司法訴訟的時間更短、更迅速。（一裁終局） 仲裁與調(diào)節(jié)、訴訟的區(qū)別。 第一節(jié) 概述 三、國際商事仲裁的法律依據(jù) 《國際商事仲裁示范法》 《中華人民共和國仲裁法》 第二節(jié) 國際商事仲裁機構(gòu)及其仲裁規(guī)則 國際商會仲裁院系國際商會附設(shè)的國際商事仲裁機構(gòu)，成立于1923年，總部設(shè)在巴黎。 斯德哥爾摩仲裁院成立于1917年，為瑞典最重要的常設(shè)仲裁機構(gòu)。由于瑞典在政治上是中立國，該仲裁院已逐漸發(fā)展成為東、西方國際貿(mào)易仲裁的中心。 英國倫敦國際仲裁院成立于1892年，是英國最重要的仲裁機構(gòu)，仲裁院成員由倫敦商會與倫敦市指定的委員組成。 美國仲裁協(xié)會成立于1926年，總部設(shè)于紐約，在美國24個主要城市設(shè)有分支機構(gòu)。協(xié)會由理事會領(lǐng)導(dǎo)，由理事會所選任的仲裁和法律專家組成常設(shè)機構(gòu)進行管理。 第二節(jié) 國際商事仲裁機構(gòu)及其仲裁規(guī)則 一、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則 1976年第三十一屆聯(lián)合國大會正式通過。 該規(guī)則僅供雙方當事人自愿選擇使用，不具有普遍約束力。 由于聯(lián)合國未設(shè)立常設(shè)仲裁機構(gòu)，因此，這項仲裁規(guī)則是供臨時仲裁使用的，即適用于沒有常設(shè)仲裁機構(gòu)管理的仲裁。 第二節(jié) 國際商事仲裁機構(gòu)及其仲裁規(guī)則 二、國際商會仲裁院及其仲裁規(guī)則 成立于1923年，總部設(shè)在巴黎。其目前所適用的規(guī)則為1998年生效的《國際商會仲裁規(guī)則》。 仲裁院的職責是根據(jù)規(guī)則以仲裁方式解決國際性商務(wù)爭議；如果有仲裁協(xié)議的明確約定，還可以仲裁非國際性商務(wù)爭議。仲裁院本身并不直接解決爭議，而是由經(jīng)仲裁院任命的或明確的仲裁員組成仲裁庭來解決。 第二節(jié) 國際商事仲裁機構(gòu)及其仲裁規(guī)則 三、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院及其仲裁規(guī)則 成立于1917年，為瑞典最重要的常設(shè)仲裁機構(gòu)，其現(xiàn)行的仲裁規(guī)則為1976年10月1日生效的《商會規(guī)則》。 仲裁院對仲裁員的國籍未加任何限制。 雙方當事人在仲裁協(xié)議中自行確定仲裁員的人數(shù)。 《商會規(guī)則》對法律適用問題未作規(guī)定。 第二節(jié) 國際商事仲裁機構(gòu)及其仲裁規(guī)則 四、英國倫敦國際仲裁院及其仲裁規(guī)則 英國倫敦國際仲裁院的組織機構(gòu)源于1892年11月23日成立的倫敦仲裁會，1903年4月2日改名為倫敦仲裁院。 該仲裁院可受理任何性質(zhì)的國際爭議，尤擅于國際海事案件的審理。 第二節(jié) 國際商事仲裁機構(gòu)及其仲裁規(guī)則 五、美國仲裁協(xié)會及其仲裁規(guī)則 美國仲裁協(xié)會成立于1926年，總部設(shè)于紐約。 《美國仲裁協(xié)會國際仲裁規(guī)則》于1991年3月1日生效。 除作出終局裁決外，仲裁庭亦可作出臨時裁決、中間裁決或部分裁決。 第二節(jié) 國際商事仲裁機構(gòu)及其仲裁規(guī)則 六、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會及其仲裁規(guī)則 中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會屬于民間性的常設(shè)仲裁機構(gòu)，總部設(shè)于北京，在深圳、上海均設(shè)有分會。 《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》于2005年5月1日起施行。 （1）仲裁申請、答辯與反訴 （2）仲裁庭的組成 （3）審理 （4）仲裁裁決 第三節(jié) 仲裁協(xié)議與仲裁庭 一、國際商事仲裁協(xié)議 （一）仲裁協(xié)議的形式 商事合同中的仲裁條款 獨立的仲裁協(xié)議 （二）仲裁協(xié)議的內(nèi)容 1.提交爭議的事項 2.仲裁機構(gòu) 3.仲裁地點 4.仲裁程序規(guī)則 第三節(jié) 仲裁協(xié)議與仲裁庭 一、國際商事仲裁協(xié)議 （三）仲裁協(xié)議的效力 1.對當事人的效力 使當事人承擔必須將爭議提交仲裁解決，并根據(jù)仲裁協(xié)議規(guī)定的仲裁程序規(guī)則，指定仲裁員和參與仲裁協(xié)議的義務(wù)。 2.對仲裁機構(gòu)和仲裁員的效力 使仲裁員或仲裁庭取得對爭議案件的管轄權(quán)。 3.對法院的效力 排除法院對爭議案件的管轄權(quán)。 第三節(jié) 仲裁協(xié)議與仲裁庭 二、仲裁庭 （一）仲裁庭的組成及仲裁員的任職資格 （二）仲裁庭的權(quán)力和義務(wù) 1.決定其管轄權(quán)限 2.決定有關(guān)仲裁程序事項 3.決定仲裁應(yīng)當適用的法律 4.作出仲裁裁決 仲裁庭的義務(wù)主要為獨立審理當事人所提交的仲裁案件并及時作出公正裁決，此外還負有為當事人保密等義務(wù)。 第四節(jié) 仲裁裁決的承認與執(zhí)行 為了解決各國在承認與執(zhí)行外國仲裁裁決問題上存在的分歧，國際上曾先后締結(jié)過三項有關(guān)承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的國際公約。 第一項公約是1923年的《日內(nèi)瓦仲裁條款議定書》； 第二項公約是1927年的《關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》（Convention on the Execution of Foreign Arbitral Award）； 第三項公約是1958年在聯(lián)合國的主持下，在紐約締結(jié)的《承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》（Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards），簡稱《紐約公約》。 第四節(jié) 仲裁裁決的承認與執(zhí)行 目前，《紐約公約》已經(jīng)取代了前兩項公約，成為有關(guān)承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的一個最重要的國際公約。 但是，對于那些未參加《紐約公約》而參加了1927年公約的國家，它們?nèi)匀贿m用上述公約。 中國于1986年12月2日正式加入《紐約公約》，但提出兩項保留：一是僅適用于締約國間作出的裁決；二是只適用于商事法律關(guān)系引起的爭議。 商事法律關(guān)系的具體內(nèi)涵由我國最高人民法院作出解釋。 第四節(jié) 仲裁裁決的承認與執(zhí)行 《紐約公約》共有16條，其主要內(nèi)容如下： 1.《紐約公約》明確地規(guī)定，締約國應(yīng)該相互承認與執(zhí)行對方國家作出的仲裁裁決，并規(guī)定在承認與執(zhí)行對方國家的仲裁裁決時，不應(yīng)該在實質(zhì)上比承認與執(zhí)行本國的仲裁裁決提出更加麻煩的條件或征收更高的費用。 2.《紐約公約》第4條規(guī)定，申請承認與執(zhí)行裁決的一方當事人，必須提供經(jīng)過適當證明的仲裁裁決的正本或副本，以及仲裁協(xié)議的正本或經(jīng)過適當證明的副本，必要時還應(yīng)附具譯本。 第四節(jié) 仲裁裁決的承認與執(zhí)行 《紐約公約》共有16條，其主要內(nèi)容如下： 3.《紐約公約》第5條規(guī)定了拒絕承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的條件。 4.《紐約公約》還規(guī)定，如果被請求承認與執(zhí)行仲裁裁決的國家的有關(guān)當局認為，根據(jù)該國的法律規(guī)定，裁決中的爭議事項不適合以仲裁裁決方式處理，或者認為裁決的內(nèi)容違反該國的公共秩序的，也可以拒絕執(zhí)行。 5.《紐約公約》允許各締約國在參加該公約時發(fā)表聲明，提出若干保留條件。 第四節(jié) 仲裁裁決的承認與執(zhí)行 《紐約公約》第5條規(guī)定了拒絕承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的條件： 第一，被訴人證明仲裁協(xié)議的當事人無行為能力，或根據(jù)仲裁協(xié)議選定的準據(jù)法，或根據(jù)作出裁決國家的法律，該項仲裁協(xié)議是無效的。 第二，被訴人沒有得到關(guān)于指定仲裁員或進行仲裁程序的適當通知，或者由于其他原因不能對案件提出意見。 第三，裁決的事項超出仲裁協(xié)議規(guī)定的范圍。 第四節(jié) 仲裁裁決的承認與執(zhí)行 《紐約公約》第5條規(guī)定了拒絕承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的條件： 第四，仲裁庭的組成或仲裁程序與雙方當事人的協(xié)議不相符，或者在雙方當事人沒有協(xié)議時，與仲裁地國家的法律不相符。 第五，仲裁裁決對雙方當事人還沒有發(fā)生約束力，或者裁決已經(jīng)被仲裁國家的有關(guān)當局撤銷或停止執(zhí)行。所謂裁決對當事人還沒有發(fā)生約束力，是指對裁決還能夠提出異議或上訴，或正在對裁決的有效性進行訴訟。 第四節(jié) 仲裁裁決的承認與執(zhí)行 我國承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的主要依據(jù)為《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。 根據(jù)該法規(guī)定，一方當事人不履行仲裁裁決的，雙方當事人可向被申請人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請執(zhí)行。 法院審查執(zhí)行申請后，只要不存在《紐約公約》與我國《民事訴訟法》所規(guī)定的拒絕執(zhí)行的情形，就應(yīng)依互惠原則及公約和我國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，如同執(zhí)行本國仲裁機構(gòu)的裁決那樣予以執(zhí)行。 如法院審查執(zhí)行申請后裁定不予執(zhí)行，則當事人可根據(jù)雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。 第五節(jié) 國際商事調(diào)解 調(diào)解是在中立第三者（調(diào)解機構(gòu)或調(diào)解人）協(xié)助下，通過調(diào)停、說和、勸導(dǎo)等方式，促使糾紛雙方當事人在互諒互讓的基礎(chǔ)上達成和解協(xié)議從而解決糾紛的一種方式。在英語中，“調(diào)解”可以譯為“Mediation”，也可以使用“Conciliation”，兩者含義雖略有差異，但基本一致，可以通用。 一般認為，國際商事調(diào)解是指在國際商事法律關(guān)系中，當事人自愿將他們之間已經(jīng)發(fā)生或?qū)⒁�發(fā)生的具有國際性質(zhì)的商事爭議交由第三方居中協(xié)調(diào)，促使有關(guān)當事人在協(xié)商的基礎(chǔ)上達成和解，從而使爭議得以解決的爭議解決方式。 第五節(jié) 國際商事調(diào)解 調(diào)解已經(jīng)被公認為更靈活、更經(jīng)濟、更高效的替代性糾紛解決方式（ADR，Alternative Dispute Resolution）。 與其他糾紛解決方式相比，調(diào)解具有當事人自愿性、第三人介入性、程序的靈活性、過程的經(jīng)濟性、結(jié)果的契約性等五大特征。z41紅軟基地

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