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公司法基礎(chǔ)知識(shí)法律規(guī)制及案例分析 提 綱 一、公司法概述 二、公司形式、公司成立、公司組織 三、公司的有效治理 四、股東權(quán)益、公司責(zé)任、破產(chǎn) 五、提問和討論 前言 學(xué)習(xí)公司法的意義： 1、公司制度是人類的偉大發(fā)明；公司是現(xiàn)代商業(yè)活動(dòng)的基本組織形態(tài)，因此公司法是法律體系中的重要組成部分。 2、公司是最常見的法律主體，學(xué)習(xí)公司法有利于更好地理解和運(yùn)用其它法律。 3、運(yùn)用公司法的知識(shí)和精神指導(dǎo)工作，管理公司，是保證商業(yè)企業(yè)良好運(yùn)行的前提。 4、成為公司管理者，或自己開辦、投資公司應(yīng)當(dāng)懂得公司法的知識(shí)。 企業(yè)的演進(jìn) 公司的優(yōu)點(diǎn) 1. 公司股東的有限責(zé)任決定了對(duì)公司投資的股東既可滿足投資者謀求利益的需求，又可使其承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)限定在一個(gè)合理的范圍內(nèi)，增加其投資的積極性。 　　 2. 公司特別是股份有限公司可以公開發(fā)行股票、債券，在社會(huì)上廣泛集資，便于興辦大型企業(yè)。 　　 3. 公司實(shí)行徹底的所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的原則，提高了公司的管理水平。 　　 4. 公司特有的組織結(jié)構(gòu)形式使公司的資本、經(jīng)營(yíng)運(yùn)作趨于利益最大化，更好地實(shí)現(xiàn)投資者的目的。 　　 5. 公司形態(tài)完全脫離個(gè)人色彩，是資本的永久性聯(lián)合，股東的個(gè)人生存安危不影響公司的正常運(yùn)營(yíng)。 公司的有限責(zé)任 公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任，公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)具有獨(dú)立性，民事責(zé)任的承擔(dān)具有有限性的特點(diǎn)，具體表現(xiàn)在： 1、公司責(zé)任與股東責(zé)任的獨(dú)立。公司只能以自已擁有的法人財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，股東除繳納出資外，對(duì)公司債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任，即使公司資不抵債時(shí)，也不例外； 2、公司責(zé)任與其工作人員責(zé)任的獨(dú)立。公司的民事活動(dòng)雖由其董事、經(jīng)理等管理人員實(shí)施，其民事責(zé)任亦可能由于管理人員過錯(cuò)行為所致，但不能由此要求公司的管理人員對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，特別是在公司無力清償其債務(wù)時(shí)，不能隨意追加公司的董事長(zhǎng)、董事、經(jīng)理為連帶責(zé)任人或共同被告。 3、公司責(zé)任與其他公司或法人組織責(zé)任的獨(dú)立。公司與其他法人組織之間雖然存在千絲萬縷的聯(lián)系，包括存在母公司與子公司的關(guān)系，或存在主管部門與下屬企業(yè)的隸屬關(guān)系，但在民事法律地位上它們都是獨(dú)立的法人，其民事責(zé)任也只能由法人各自獨(dú)立承擔(dān)。 甲公司為國(guó)有獨(dú)資公司，乙公司為甲公司獨(dú)資舉辦的子公司。2005年，甲公司出資70%、乙公司出資30%，投資創(chuàng)辦丙有限責(zé)任公司，甲公司經(jīng)理王某兼任該公司的董事長(zhǎng)。 1、假設(shè)乙公司對(duì)外負(fù)債100余萬元無力償還，而該債務(wù)是在甲公司決策指示下以乙公司的名義進(jìn)行貿(mào)易造成的，甲公司對(duì)此債務(wù)的責(zé)任應(yīng)該如何判定？ A 甲公司不承擔(dān)責(zé)任 B 甲公司應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任 C 甲公司應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任 D 甲公司應(yīng)承擔(dān)次要責(zé)任 2、假設(shè)王某代表丙公司做出一項(xiàng)投資決策，結(jié)果導(dǎo)致丙公司損失50余萬元，該損失應(yīng)由誰承擔(dān)？ A 由甲公司承擔(dān)70%，乙公司承擔(dān)30% B 由甲公司全部承擔(dān) C 由王某個(gè)人承擔(dān) D 由丙公司承擔(dān) 如何成立企業(yè) 企業(yè)的形式 設(shè)立公司的要件 內(nèi)部管理的制定 營(yíng)利機(jī)構(gòu)的組織形式 1、獨(dú)資企業(yè) 2、集體企業(yè) 3、合伙企業(yè) 4、有限責(zé)任公司 5、聯(lián)營(yíng)企業(yè) 有限責(zé)任公司設(shè)立的條件 根據(jù)我國(guó)《公司法》第23條的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)該具備以下條件： （一）股東符合法定人數(shù) 我國(guó)《公司法》第24條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。” （二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額 （三）股東共同制定公司章程 （四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu) （五）有公司住所 我可以投資么 一、股東的概念 股東即公司股權(quán)（或股份）的享有人。因出資、繼承、受讓而取得公司股權(quán)（或股份），成為公司成員，并對(duì)公司享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)的人，都是公司的股東。 二、股東資格1、自然人可以做股東。自然人中那些人不可以作股東呢？ （1）根據(jù)中共中央、國(guó)務(wù)院的規(guī)定，自然人中屬于縣以上黨和國(guó)家機(jī)關(guān)干部的這一部分人不得作為企業(yè)的投資主體。 （2）根據(jù)《國(guó)家公務(wù)員暫行條例》，國(guó)家公務(wù)員不得經(jīng)商、辦企業(yè)以及參與其他營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。因此，國(guó)家公務(wù)員不得作為企業(yè)的投資主體。 （3）銀行在職員工不得作其它企業(yè)的投資主體。 2、企業(yè)法人可以作為公司股東。但有法律規(guī)定的特殊行業(yè)的企業(yè)不能作股東。 3、社會(huì)團(tuán)體（含工會(huì)、職工技協(xié)）、事業(yè)單位及民辦非企業(yè)單位，具備法人資格的，可以作為公司股東或投資開辦企業(yè)法人，但依照中共中央、國(guó)務(wù)院的規(guī)定不得經(jīng)商辦企業(yè)的除外。工會(huì)興辦企業(yè)，應(yīng)經(jīng)縣以上工會(huì)批準(zhǔn)。 4、村民委員會(huì)可作為投資主體。村民委員會(huì)投資設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)由村民委員會(huì)做出決議。 5、具有投資能力的城市居民委員會(huì)可以作投資主體。 6、不具備法人資格的獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)，可以作為有限公司的股東。 7、外商投資企業(yè)可以作為公司股東。外商投資的公司設(shè)立以后，可以依法開展境內(nèi)投資。公司登記機(jī)關(guān)不再出具相應(yīng)的境內(nèi)投資資格的證明。 要叫什么名稱 （一）、公司名稱的含義 公司名稱是用文字形式表示的一公司區(qū)別于其他公司單位的特定化標(biāo)志，具有標(biāo)志性、排他性、說明性、地域性和可選擇性特征。 （二）公司名稱的構(gòu)成 根據(jù)我國(guó)《公司法》、《企業(yè)名稱登記管理?xiàng)l例》及其他相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，公司名稱應(yīng)由四部分組成： 1、行政區(qū)劃 公司名稱的行政區(qū)劃是本公司所在地縣級(jí)以上行政區(qū)劃的名稱或地名。 2、字號(hào) 字號(hào)是公司名稱的最重要的核心組成部分，也是公司名稱中與其他公司名稱相區(qū)別的特有部分和主要標(biāo)志。字號(hào)一般應(yīng)由兩個(gè)以上的漢字或者少數(shù)民族文字組成，其內(nèi)容由當(dāng)事人自主選擇確定。 字號(hào)不得包含下列內(nèi)容和文字：（1）有損國(guó)家、社會(huì)公共利益的； （2）可能對(duì)公眾造成欺騙或誤導(dǎo)的；（3）外國(guó)國(guó)家名稱、國(guó)際組織名稱；（4）政黨名稱、黨政機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱；（5）漢語拼音字母（外文名稱除外）、數(shù)字以及其他法律、法規(guī)規(guī)定禁止使用的內(nèi)容和文字。 3、行業(yè) 公司名稱中應(yīng)標(biāo)明公司業(yè)務(wù)范圍的主營(yíng)行業(yè)，如“服裝”、“電子”、“制藥”等等。 4、組織形式 我國(guó)《公司法》第8條規(guī)定：“依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。 （三）公司名稱的使用 1、公司只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱，公司名稱具有唯一性。 2、公司印章、銀行賬戶、牌匾、信箋使用的名稱應(yīng)與登記注冊(cè)的企業(yè)名稱相同。 3、公司名稱可以隨企業(yè)一并轉(zhuǎn)讓。 4、公司名稱發(fā)生爭(zhēng)議，按申請(qǐng)?jiān)谙鹊脑瓌t處理。誰先申請(qǐng)名稱登記注冊(cè)，誰享有企業(yè)名稱權(quán)。 能夠經(jīng)營(yíng)什么 公司經(jīng)營(yíng)范圍： 指公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的商品類別、品種及服務(wù)項(xiàng)目，反映公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的內(nèi)容和公司所屬的行業(yè)。登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)國(guó)家有關(guān)法規(guī)、政策，對(duì)公司申報(bào)的經(jīng)營(yíng)范圍從以下幾個(gè)方面進(jìn)行核定： 第一，公司的經(jīng)營(yíng)范圍應(yīng)當(dāng)與其資金、場(chǎng)地、設(shè)備、從業(yè)人員以及技術(shù)力量相適應(yīng)。 第二，公司經(jīng)營(yíng)范圍涉及國(guó)家規(guī)定的專項(xiàng)審批或許可證的，需經(jīng)相應(yīng)的審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。這就關(guān)系到公司的前置審批，例如，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)藥品，需要得到省級(jí)藥品監(jiān)督管理部門的批準(zhǔn)，領(lǐng)取藥品生產(chǎn)許可證。 第三，公司經(jīng)營(yíng)范圍所使用的用語必須準(zhǔn)確、規(guī)范。 登記前置審批： 指在企業(yè)設(shè)立領(lǐng)取工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)主管部門審查和批準(zhǔn)企業(yè)從事該項(xiàng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行政許可程序�，F(xiàn)階段共有110項(xiàng)門類的經(jīng)營(yíng)需前置許可。 例如： 1、野生動(dòng)物獵捕、馴養(yǎng)，由 林業(yè)、漁業(yè)行政主管部門審批，根據(jù)是《中華人民共和國(guó)野生動(dòng)物保護(hù)法》、《中華人民共和國(guó)陸生野生動(dòng)物保護(hù)實(shí)施務(wù)例》等； 2、礦產(chǎn)資源勘查、開采，由省級(jí)礦產(chǎn)資源主管部門核發(fā)《勘查許可證》《采礦許可證》；其中：石油、天然氣開采由國(guó)務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門核發(fā)《采礦許可證》； 3、房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)企業(yè)，由省建設(shè)部門根據(jù)《中華人民共和國(guó)房地產(chǎn)管理法》《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》核發(fā)資質(zhì)證書； 4、廣告經(jīng)營(yíng)，工商行政管理部門核發(fā)《廣告經(jīng)營(yíng)許可證》 5、各類按摩服務(wù)、美容美發(fā)、桑拿、洗頭洗腳，由公安機(jī)關(guān)核發(fā)《治安許可證》，衛(wèi)生行政部門核發(fā)《衛(wèi)生許可證》 要多少資本 （一）注冊(cè)資本的概念 注冊(cè)資本，又稱法定資本或法定資本金，是指記載于公司章程并為設(shè)立公司在登記機(jī)關(guān)登記的資本總額。 （二）注冊(cè)資本最低額 我國(guó)《公司法》規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得少于人民幣3萬元；一人有限公司的注冊(cè)資本不得少于10萬元；股份有限公司的注冊(cè)資本不得少于500萬元。但是法律、行政法規(guī)對(duì)公司的最低限額有較高規(guī)定的，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。 （三）出資方式 1、貨幣出資。 2、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資。 實(shí)物是指房屋、機(jī)器設(shè)備、工具、原材料、零部件等有形財(cái)產(chǎn)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是無形是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。它是智力勞動(dòng)取得的成果并由智力勞動(dòng)者依法對(duì)其成果享有的權(quán)力。它包括①著作權(quán)，②專利權(quán)，③商標(biāo)專用權(quán)，④非專利技術(shù)，⑤其他有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。土地使用權(quán)是指國(guó)有土地和農(nóng)民集體所有的土地，依法明確給單位或者給個(gè)人使用的權(quán)利。 3、貨幣出資額的法定要求 根據(jù)《公司法》的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。 案例： 昆明Ａ地產(chǎn)公司、Ｂ家裝公司與大理Ｃ廣告公司準(zhǔn)備成立一個(gè)有限責(zé)任公司，從事建筑裝飾材料的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。 籌建方案如下： 注冊(cè)資本為4000萬元人民幣，其中Ａ公司以土地使用權(quán)作價(jià)出資1500萬元；B公司以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資900萬元；另出資人民幣300萬元； Ｃ公司以專利權(quán)評(píng)估作價(jià)500萬元，另人民幣出資800萬元。 問題： １、這家公司的股東出資是否符合要求？ ２、Ａ以土地使用權(quán)出資是否可行？ ３、Ｂ以機(jī)器設(shè)備作價(jià)900萬元出資是否符合規(guī)定？ ４、各方的出資是否需要辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)？ （四）最低注冊(cè)資本要求 《公司法》規(guī)定：有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元，（股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬元）。 但是，法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 例如： 1、金融資產(chǎn)管理公司：100億元，《金融資產(chǎn)管理公司條例》 2、全國(guó)性商業(yè)銀行：10億元，《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》 3、直銷企業(yè)：8000萬元，《直銷管理?xiàng)l例》 4、股份公司上市企業(yè)：3000萬元，《中華人民共和國(guó)證券法》 5、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)：100萬元，《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》 6、物業(yè)管理公司：50萬元，《物業(yè)管理企業(yè)資質(zhì)管理辦法》； （五）公司注冊(cè)資本的三原則： 1、資本確定原則 資本確定原則是指公司設(shè)立時(shí)應(yīng)在章程中載明的公司資本總額，并由發(fā)起人認(rèn)足或繳足，否則公司不能成立。我國(guó)目前對(duì)內(nèi)資公司靈活地適用該原則，實(shí)行有期限的分期繳付資本制，具體體現(xiàn)就是對(duì)各種公司都規(guī)定了最低注冊(cè)資本。 　　 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足 。 2、資本維持原則： 又稱資本充實(shí)原則，指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)的原則。其立法目的是為了防止公司資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人的利益，同時(shí)也為了避免股東對(duì)公司盈利的過度分配，確保公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常進(jìn)行。資本維持原則的意圖，一是為了保證公司有足夠的償債能力，以達(dá)到保護(hù)公司債權(quán)人利益，維護(hù)公司信用基礎(chǔ)的作用；二是為了防止股東對(duì)公司盈余的過高要求而導(dǎo)致公司資本的實(shí)質(zhì)性減少。該原則具體體現(xiàn)在下列制度上： 　　 有限責(zé)任公司的股東在公司登記成立后不得抽逃出資；股份有限公司的發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除本按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。 3.資本不變?cè)瓌t 　　 資本不變?cè)瓌t是指公司的資本額一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序不得隨意變更的原則。這里所謂不變，并非資本的絕對(duì)不可改變。資本不變?cè)瓌t是為了防止公司任意減少資本，造成公司清償能力的降低從而損害債權(quán)人的利益，或公司任意增加資本，使股東承擔(dān)過多的風(fēng)險(xiǎn)，損害了股東的利益。 　　《公司法》的相關(guān)規(guī)定有： 　�。�1）.公司增加或減少資本必須經(jīng)股東會(huì)決議通過。 　�。�2）.公司增加或減少資本必須依法申請(qǐng)辦理變更登記。 　�。�3）.在減少資本時(shí)，公司還應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單，向債權(quán)人發(fā)出通知、公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司提供擔(dān)�；蛘咭�求公司清償債務(wù)。 案例：公司是否成立 甲、乙、丙共同設(shè)立有限責(zé)任公司，各出資1萬元，并訂立了公司章程，甲、乙接章程規(guī)定繳納出資，丙卻以資金暫時(shí)困難為由拒絕出資。這會(huì)引起什么法律后果？ A、公司可以成立，但丙應(yīng)向甲、乙承擔(dān)違約責(zé)任 B、公司可以成立．但甲、乙必須替丙繳納出資 C、公司不能成立，甲、乙、丙以前的設(shè)立行為為無效出資 D、公司不能成立，丙應(yīng)向甲、乙承擔(dān)違約責(zé)任 案例：股東應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任 股東“遠(yuǎn)華”公司、“遠(yuǎn)大”、“遠(yuǎn)中”三家公司投資設(shè)立“華州”公司。驗(yàn)資注冊(cè)后，股東同時(shí)將”華州”公司的注冊(cè)資金轉(zhuǎn)到了股東”遠(yuǎn)華”公司的帳上，因華州經(jīng)營(yíng)不善，股東不再補(bǔ)足資金，華州公司不注銷，人去樓空，一大批債主的債權(quán)沒法實(shí)現(xiàn)。 問：股東是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)何種責(zé)任？ 案例：應(yīng)該處罰誰 2007年3月，甲某和乙某約定分別投入40萬元和60萬元成立某公司，而事實(shí)上甲某未將資金實(shí)際投入。在某會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了虛假驗(yàn)資報(bào)告后，工商部門給該公司核發(fā)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2008年，甲某將自己在公司的股份全部轉(zhuǎn)讓給了丙某，并在工商部門辦理了股東變更登記。 丙某既未向甲某支付與股權(quán)等價(jià)的款項(xiàng)，也未向公司補(bǔ)足相應(yīng)的資金。 2009年，當(dāng)?shù)毓ど滩块T在年檢時(shí)發(fā)現(xiàn)了該公司出資不實(shí)的情況，擬實(shí)施行政處罰，但對(duì)處罰誰產(chǎn)生了不同意見。 公司的成立日期 公司登記機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)文件進(jìn)行審查后，符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 公司一經(jīng)設(shè)立登記并取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，即取得法人資格，成為獨(dú)立的公民事主體。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為有限責(zé)任公司成立日期。 公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開設(shè)銀行帳戶，開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，申請(qǐng)納稅登記等等。 公司的出生證：營(yíng)業(yè)執(zhí)照 現(xiàn)有的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，有《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》兩種。 　 前者是取得企業(yè)法人資格的合法憑證，有限公司即屬此類；后者是合法經(jīng)營(yíng)權(quán)的憑證，不具備法人資格的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)核發(fā)該種執(zhí)照。     　 　    營(yíng)業(yè)執(zhí)照分正本和副本，二者具有相同的法律效力。正本應(yīng)當(dāng)置于公司住所或營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的醒目位置，營(yíng)業(yè)執(zhí)照不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓。 公司建章立制 公司章程 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。章程是公司的憲法，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的基本法律文件。 章程具有“自治性”，由公司依法自行制定，由公司自己來執(zhí)行。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，效力及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，但不具有普遍的約束力。公司章程的內(nèi)容要對(duì)投資人以及包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會(huì)公眾公開。 公司章程記載事項(xiàng)分為：強(qiáng)制記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng) 有限責(zé)任公司的章程的法定記載事項(xiàng) 公司名稱和住所；公司的經(jīng)營(yíng)范圍；公司的注冊(cè)資本；公司的股東姓名或者名稱；股東的出資方式、股東出資金額和出資時(shí)間；公司法定代表人。 根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的機(jī)構(gòu)，包括股東會(huì)和董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)及其產(chǎn)生的辦法、職權(quán)、議事規(guī)則也是章程應(yīng)予以規(guī)定的。 股份有限公司章程法定記載事項(xiàng) 公司名稱和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間； 董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；公司利潤(rùn)分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法。 章程的任意記載事項(xiàng) 主要有： （1）股東的權(quán)利和義務(wù)事項(xiàng)；（2)股東大會(huì)的設(shè)置及議事規(guī)程（對(duì)股份有限公司而言）；(3)有限責(zé)任公司利潤(rùn)分配辦法、公司的解散事由與清算辦法、公司的通知和公告辦法；（4）公司的對(duì)外擔(dān)保數(shù)額、方式、限制；（4）公司的對(duì)外投資范圍與限制；股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；（5）公司的合并、分立；（5）公司對(duì)相關(guān)重大財(cái)產(chǎn)的處置規(guī)則；（6）相關(guān)人員的任職資格；（7）董事和高管人員的經(jīng)營(yíng)或者持有公司股份的限制；（8）公司的財(cái)務(wù)管理原則、公司的用人制度以及工會(huì)制度、職代會(huì)制度的原則；（9）公司履行社會(huì)責(zé)任的方式(如捐贈(zèng)、環(huán)保等)、關(guān)聯(lián)交易的審查和管理等 章程和出資協(xié)議的關(guān)系 （1）公司章程為公司設(shè)立的必備性文件，任何公司成立都必須以提交公司章程為法定要件。投資協(xié)議不是。 （2）出資協(xié)議書遵守《合同法》的一般規(guī)則；公司章程的制定必須依據(jù)《公司法》，并不得違反法律規(guī)定，還需要經(jīng)過公司登記機(jī)關(guān)的審查。 （3）出資協(xié)議書只在公司發(fā)起人之間具有法律約束力；公司章程調(diào)整的則是所有股東之接、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)和公司之間的法律關(guān)系，其中包括制定公司章程的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受公司章程的約束。 （4）出資協(xié)議調(diào)整的效力期間是從設(shè)立行為開始到設(shè)立程序終止，公司的成立一般即意味著協(xié)議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后的存續(xù)過程。 沖突解決辦法：在章程中可以寫入任意性規(guī)范，對(duì)如關(guān)于公司相關(guān)文件沖突的效力順序進(jìn)行規(guī)定，規(guī)定章程、股東名冊(cè)、設(shè)立協(xié)議之間的效力順序等。 違反章程的責(zé)任 公司的組織結(jié)構(gòu) 有限責(zé)任公司 股份有限公司 公司的組織機(jī)構(gòu) 股東會(huì) （股份有限公司為股東大會(huì)） 董事會(huì)、 監(jiān)事會(huì) 分別為公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和檢查機(jī)構(gòu)，就好比議會(huì)、政府和法院之三權(quán)分立。 1、股東會(huì)： （1）組成和職權(quán) 有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成 ，是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，對(duì)公司的重大事項(xiàng)作出決議。 股東會(huì)行使下列職權(quán)： （公司法第38條）　�。ㄒ唬�決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；　　（二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；　�。ㄈ�）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；　�。ㄋ模�審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；　�。ㄎ澹�審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；　　（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；　�。ㄆ撸�對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；　�。ò耍�對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；　�。ň牛�對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；　�。ㄊ�）修改公司章程；　�。ㄊ�一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。　　對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。 （2）股東會(huì)會(huì)議的召開 股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。 代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。 股東會(huì)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。 董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持； 監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。 董事會(huì)（執(zhí)行董事）及經(jīng)理 （1）董事會(huì)的組成任期和 職權(quán) 有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，成員為3人至13人； 兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。 股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)，執(zhí)行董事可以兼任公司的經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。 董事會(huì)的職權(quán) （一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作； （二）執(zhí)行股東會(huì)的決議； （三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； （四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案、 增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案、合并、分立、變更公司形式、解散的方案； （五）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)； （六）制定公司的基本管理制度； （七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 （2）董事會(huì)會(huì)議的召開和議事規(guī)則 董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 董事會(huì)的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。 公司法對(duì)于有限責(zé)任公司的董事會(huì)規(guī)定是以股東意思自治為主的，而正因如此，很多有限責(zé)任公司股東章程套用格式文本，但在出現(xiàn)利益分歧時(shí)，才突然發(fā)現(xiàn)缺少救濟(jì)的程序。 （3)股份有限公司董事會(huì)的相關(guān)規(guī)定 董事會(huì)每年度至少召開兩次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。 代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。董事會(huì)召開臨時(shí)會(huì)議，可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限。 表決規(guī)則： 董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。 董事會(huì)會(huì)議。應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。 （4）公司經(jīng)理 有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。股份有限公司應(yīng)當(dāng)設(shè)經(jīng)理。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。經(jīng)理的基本職權(quán)為： （一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議； （二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； （三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案、公司的基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章； （六）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人； （七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員； （八）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。 企業(yè)中管理人員的治理 公司治理中外聘經(jīng)理層經(jīng)常出現(xiàn)的問題： 1、在職消費(fèi)膨脹； 2、侵占和轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn)； 3、信息披露不規(guī)范，報(bào)喜不報(bào)憂，對(duì)重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不做出應(yīng)有的解釋 ； 4、經(jīng)營(yíng)行為圍繞著個(gè)人眼前的成績(jī)、地位和利益展開； 5、經(jīng)營(yíng)管理人員和員工工資、獎(jiǎng)金、集體福利等收入增長(zhǎng)過快，侵占企業(yè)利潤(rùn) ； 6、財(cái)務(wù)關(guān)系透明度低，甚至搞“黑箱操作” ； 7、置小股東和債權(quán)人的利益于不顧，搞不分紅或少分紅，大量拖欠債務(wù)； 8、抵制兼并重組。 監(jiān)事會(huì) （1）組成和任期 有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。　 監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。 監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。　 董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。 （2）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）的職權(quán) （一）檢查公司財(cái)務(wù)；　　（二）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，要求糾正，對(duì)高級(jí)管理人員提出罷免的建議；　�。ㄈ�）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；　　（四）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；　　（五）對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；　　 監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。 金陽光電力股份有限公司成立后，為使公司員工形成主人翁意識(shí)，調(diào)動(dòng)和發(fā)揮積極性和創(chuàng)造性，與時(shí)俱進(jìn)，開拓創(chuàng)新，公司董事會(huì)決定采取積極的措施讓公司員工參加公司的管理決策。根據(jù)我國(guó)公司法，該公司采取以下措施符合法律規(guī)定的有哪些? A、成立工會(huì)組織，召開職工代表大會(huì)，由工會(huì)代表向公司董事會(huì)提出各種合理化建議，參與民主管理 B、由職工代表參加公司股東大會(huì)，與公司股東一起行使表決權(quán)，決定公司重大事宜 C、由職工代表大會(huì)選舉一名代表出任公司監(jiān)事，參與公司日常監(jiān)督活動(dòng) D、職工參加和組織工會(huì)，由工會(huì)維護(hù)職工合法權(quán)益，依法獨(dú)立自主地開展各種活動(dòng) 管理層資格限制 某體育設(shè)備公司股東會(huì)在審議董事會(huì)人選時(shí)，有下列四人的任職資格受到股東質(zhì)疑。其中哪些屬于不得擔(dān)任董事的情形？ A、張某，5年前因?qū)σ黄鹬卮蠊こ淌鹿守?fù)有責(zé)任，被判處有期徒刑1年 B、李某，2年前被任命為一家長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善、負(fù)債累累的國(guó)有企業(yè)的廠長(zhǎng)，上任僅3個(gè)月，該企業(yè)被宣告破產(chǎn) C、陳某，曾獨(dú)資開辦一家工廠，一年前該廠因無力清償大額債務(wù)而倒閉，債權(quán)人至今仍在追討。 D、甘某，15歲，世界冠軍 高管的任職資格 （1）無民事行為能力或者限制民事行為能力； （2）因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； （3）擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （4）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償； （6）國(guó)家公務(wù)員 。 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 1、股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)則和手續(xù) （1）股東之間轉(zhuǎn)讓 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 （2）向股東以外的人轉(zhuǎn)讓 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 （4） 轉(zhuǎn)讓股權(quán)后應(yīng)當(dāng)履行的手續(xù) 轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。 討論： 1、小額股權(quán)的股東是否可以集中股權(quán)，以股權(quán)多的股東，而取得優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？ 2、如何避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的陰陽協(xié)議糾紛？ 異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：　�。ㄒ唬┕�司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；　�。ǘ�）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；　�。ㄈ�）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。　　自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。股東大會(huì)召開前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得進(jìn)行前款規(guī)定的股東名冊(cè)的變更登記，但是，法律對(duì)上市公司股東名冊(cè)變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 無記名股票，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。 特殊主體的轉(zhuǎn)讓限制 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 公司的合并與分立 1、公司合并與分立的方式 (1) 公司合并 ①吸收合并，即一個(gè)公司吸收其他公司，吸收方保留，被吸收方解散。 ②新設(shè)合并，即兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。 (2) 公司分立 ①新設(shè)分立，即原公司解散，原公司分為兩個(gè)以上的新的企業(yè)法人。 ②派生分立，即原公司繼續(xù)存在，由其中分離出來的部分形成新的法人。 公司合并與分立的程序 (1) 合并的程序 ①合并協(xié)議和決議。由合并各方業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，然后由股東大會(huì)(或股東會(huì))作出批準(zhǔn)與否的決議。各方股東大會(huì)批準(zhǔn)后，合并協(xié)議始得生效。 ②通知和公告。合并各方應(yīng)當(dāng)自合并決議生效之日起10日內(nèi)通知其債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。 ③清償債務(wù)或提供擔(dān)保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。 ④登記。完成以上程序后，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)辦理登記：合并后繼續(xù)存續(xù)的公司，辦理變更登記；因合并而解散的公司，辦理注銷登記；因合并而新設(shè)立的公司，辦理設(shè)立登記。 ⑤債務(wù)承擔(dān)。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。 (2) 分立的程序 ①分立協(xié)議和決議。由分立各方業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)簽訂分立協(xié)議，并分割財(cái)產(chǎn)及編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，然后由股東大會(huì)(或股東會(huì))作出批準(zhǔn)與否的決議。各方股東大會(huì)批準(zhǔn)后，分立協(xié)議始得生效。 ②通知和公告。分立各方應(yīng)當(dāng)自分立決議生效之日起10日內(nèi)通知其債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。 ③登記。完成以上程序后，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)辦理登記：分立后繼續(xù)存續(xù)的公司，辦理變更登記；因分立而解散的公司，辦理注銷登記；因分立而新設(shè)立的公司，辦理設(shè)立登記。 ④債務(wù)承擔(dān)。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。 公司的清算 除公司合并，分立豁免清算外，其他公司解散的情形都需清算。公司清算是指解散的公司清理債權(quán)債務(wù)、分配剩余財(cái)產(chǎn)、了結(jié)公司的法律關(guān)系，從而使公司歸于消滅的程序。 公司清算分為破產(chǎn)清算程序和非破產(chǎn)清算程序。前者適用《破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，后者適用《公司法》規(guī)定的程序。 公司清算程序 (1) 成立清算組 公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。清算是指在公司清算期間負(fù)責(zé)清算事務(wù)執(zhí)行的法定機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，井及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。 清算組的職權(quán)、義務(wù)和責(zé)任 ①清算組的職權(quán) a、清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單： b、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人； c、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)； d、清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款； e、清理債權(quán)、債務(wù)； f、處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)； g、代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。 ②清算組的義務(wù)和責(zé)任 清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。 清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。 清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 清算程序 ①通知和公告 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。 債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。 ②制定清算方案和處分公司財(cái)產(chǎn) 清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。 公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。 ③清算結(jié)束 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，井報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。 提問和討論： 在公司管理中常見的問題和解決思路 謝謝！ 云南上義律師事務(wù)所 電話：0871-3184818 電郵：649478686@qq.comzJz紅軟基地

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