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稅收相關(guān)法律第二篇 民事法律制度  第二篇 民事法律制度 第一章 民商法基本理論 第二章 物權(quán)法律制度 第三章 債權(quán)法律制度 第四章 企業(yè)法律制度 知識點一：民法概述 　　民法是指調(diào)整平等主體的自然人之間、法人之間以及自然人和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范總稱。 　　1.民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系； 　　2.民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系； 　　人身關(guān)系是指與人身密切相連而不可分割的社會關(guān)系。人身關(guān)系的特點是： 　�。�1）主體地位平等； 　�。�2）與人身不可分離； 　�。�3）權(quán)利人的權(quán)利和義務(wù)人的義務(wù)都不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益，但是，人身關(guān)系與財產(chǎn)利益又有聯(lián)系。 民法的特征 　　1.民法是權(quán)利法。 　　我國民法所確認的民事主體所享有的人身權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)等都是民事主體的基本權(quán)利。從我國民法的立法體例看，采用的是權(quán)利本位的立法體例。 　　2.民法是私法。 　　3.民法是實體法。 　　4.民法主要是任意性規(guī)范。 民法基本原則 　�。ㄒ唬┢降仍瓌t 　�。ǘ�）自愿原則（意思自治） 　（三）公平原則　　 　�。ㄋ模┱\實信用原則 　　（五）公序良俗原則 　　民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當遵守國家政策。民事活動應(yīng)當尊重社會公德，不得損害社會公共利益。 　　（六）禁止權(quán)利濫用原則 　知識點二：民事法律關(guān)系 　　民事法律關(guān)系指民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系而產(chǎn)生的具有民事權(quán)利和民事義務(wù)內(nèi)容的法律關(guān)系。 　民事法律關(guān)系的主體 民事法律關(guān)系的內(nèi)容 （權(quán)利、義務(wù)） 民事法律關(guān)系的客體（物、行為、智慧產(chǎn)品、人格和身份等） 民事法律關(guān)系的主體 　1.自然人是基于自然規(guī)律出生而享有法律人格的人。 　�。�1）自然人的民事權(quán)利能力，是指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。 　　（2）自然人的民事行為能力，是指自然人以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的資格。自然人的民事行為能力分有三類，即：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。 　　2.法人是法律賦予民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力始于法人成立、終于法人消滅。 　�。�1）法人作為獨立享有民事權(quán)利能力和行為能力的組織，其獨立性體現(xiàn)在：其是獨立的組織、有獨立的財產(chǎn)、獨立地承擔民事責任。 　　（2）法人可以分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。 　　提示：法人機關(guān)是指根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，在法人成立時產(chǎn)生，不需要特別授權(quán)委托就能夠以法人的名義對內(nèi)負責法人經(jīng)營或管理，對外代表法人進行民事活動的集體或者個人（如：董事會，法定代表人）。 知識點三：民事權(quán)利 　　民事權(quán)利是民事主體享有的利益。民事權(quán)利是民法規(guī)定或者有權(quán)的國家機關(guān)認可的。民事權(quán)利受國家強制力的保障 。 民事權(quán)利的分類 1.根據(jù)利益性質(zhì) 2.根據(jù)作用方式 3、根據(jù)民事權(quán)利的實現(xiàn)方式 絕對權(quán) 無須通過義務(wù)人的行為，能對抗不特定人的權(quán)利，如物權(quán)。 相對權(quán) 必須通過義務(wù)人實施一定義務(wù)才能實現(xiàn)，只能對抗特定的人的權(quán)利，如債權(quán)。 4.根據(jù)民事權(quán)利效力所及范圍 對世權(quán) 是指能夠請求不特定的一般人為一定行為的權(quán)利，如物權(quán)、人身權(quán)等。 對人權(quán) 是僅能請求特定的人為一定的行為的權(quán)利，如債權(quán)。 5.以權(quán)利可否與其主體分離為標準 專屬權(quán) 只能由其主體享有的權(quán)利。專屬權(quán)不得讓與和繼承。如人身權(quán)、結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)權(quán)等。 非專屬權(quán) 是非專屬于特定主體，可以讓與和繼承的權(quán)利。如一般的財產(chǎn)權(quán)。 6.根據(jù)民事權(quán)利的依存關(guān)系 主權(quán)利 在相互關(guān)聯(lián)的兩個民事權(quán)利中，可以獨立存在的權(quán)利。 從權(quán)利 在相互關(guān)聯(lián)的兩個民事權(quán)利中，以主權(quán)利為存在前提的權(quán)利。 7.根據(jù)權(quán)利效力地位為標準 原權(quán) 是原有的、基于法律規(guī)定或當事人意思而產(chǎn)生的權(quán)利。 救濟權(quán) 是在原權(quán)利受到侵害或存在受侵害的危險時對原權(quán)利產(chǎn)生救援性作用的權(quán)利。 8.根據(jù)成立要件是否全部實現(xiàn) 既得權(quán) 成立要件已全部實現(xiàn)的權(quán)利。一般的權(quán)利都是既得權(quán)。 期待權(quán) 成立要件未完全實現(xiàn)的權(quán)利。如附延緩條件的民事行為，在條件成就前，債權(quán)人享有的債權(quán)，即屬于期待權(quán)。 知識點四：民事責任 　　　民事責任是一種法律責任。民事責任，是指民事主體因違反法定或約定的民事義務(wù)，依法應(yīng)承擔的民事法律后果。 　　1.民事責任是違反民事義務(wù)的法律后果。 　　2.民事責任以一方當事人補償另一方當事人的損失為主要目的。 　　3.民事責任具有強制性。 民事責任的類型 　　1.依產(chǎn)生的原因可將民事責任分為侵權(quán)責任、違約責任與其他民事責任。 　　2.依責任內(nèi)容可將民事責任劃分為財產(chǎn)責任與非財產(chǎn)責任。 3.依復數(shù)責任人之間的內(nèi)部關(guān)系可將民事責任分為按份責任與連帶責任。 　　4.依侵權(quán)責任的構(gòu)成要件和舉證方式可劃分為過錯責任、過錯推定責任、無過錯責任。 　　5.依出資人承擔責任的財產(chǎn)范圍可劃分為有限責任與無限責任。 　�。�1）有限責任，是指出資人僅以其出資財產(chǎn)為限承擔的責任，如有限責任公司、股份有限公司股東對公司債務(wù)所承擔的責任。 　　（2）無限責任，是指出資人以其包括出資財產(chǎn)在內(nèi)的全部財產(chǎn)承擔的責任，如合伙人對合伙債務(wù)所承擔的責任。 民事責任的承擔方式 　　承擔民事責任的方式有：（1）停止侵害；（2）排除妨礙；（3）消除危險；（4）返還財產(chǎn)；（5）恢復原狀；（6）修理、重作、更換；（7）賠償損失；（8）支付違約金；（9）消除影響、恢復名譽；（10）賠禮道歉。 　　提示：上述承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。 知識五：民事法律事實 　�。ㄒ唬┳匀皇聦� 　　（二）行為 　　行為，指人的有意識的活動。依不同的標準，可以作如下分類： 　　1.以行為的內(nèi)容和形式是否符合法律的規(guī)定為標準，可分為合法行為與不法行為。 　　2.以行為是否以當事人的意思表示為要件作為標準，可分為表意行為與非表意行為。 　�。�1）表意行為，是指以行為人的意思表示為要件的行為，包括法律行為和準法律行為。法律行為，是指以意思表示為核心要素，旨在依意思表示的內(nèi)容發(fā)生相應(yīng)私法效果的表意行為。準法律行為，是指由法律直接規(guī)定結(jié)果的當事人的表意行為。例如，催告、通知或告知。 　　（2）非表意行為，即事實行為，是指無須表現(xiàn)內(nèi)心意思即依法發(fā)生法律效果的行為。如作品創(chuàng)作行為、拾得遺失物、先占、無因管理、不當?shù)美�、侵�?quán)行為等。 知識點六：民事法律行為 　　民事法律行為是自然人或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為具有如下的特點： 　　1.民事法律行為是一種意思表示行為，是行為人將一定的意思以一定的方式表達于外部的行為； 　　2.民事法律行為是一種以發(fā)生一定法律后果為目的的行為； 　　3.民事法律行為是一種合法行為，其內(nèi)容及形式均符合法律的要求，因而能夠得到法律的保護。 　　提示：民事行為包括民事法律行為、無效民事行為、可變更或可撤銷民事行為、效力未定的民事行為，但不包括侵權(quán)行為、違約行為、無因管理行為等事實行為。 民事法律行為的成立要件 　 　民事法律行為必須具備一定的實質(zhì)要件，才能使相應(yīng)的民事法律行為成立。民事法律行為成立的實質(zhì)要件如下： 　　1.行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。 　　2.意思表示真實。意思與表示不一致主要原因產(chǎn)生于兩個方面：一是主觀原因，如：虛假、偽裝、錯誤、誤解等；二是客觀原因，如表示人受欺詐、脅迫或乘人之危。 　　3.不違背法律或者社會公共利益。 代 理 　　代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。代理具有如下的特征： 　　 1.代理人代他人為法律行為； 　2.代理人以被代理人名義實施民事法律行為； 　　3.代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立為意思表示； 　　4.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。 代理權(quán)的行使 　　1.授權(quán)行為是以發(fā)生代理權(quán)為目的的單方行為。授權(quán)行為一般與基礎(chǔ)行為（如委托合同）相結(jié)合。授權(quán)可以采用口頭或書面形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當用書面形式。 　　2.代理權(quán)行使的原則，主要為以下三項：（1）在代理權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)；（2）為維護被代理人的利益而行使代理權(quán)；（3）不得濫用代理權(quán)。 代理關(guān)系的終止 　 　1.委托代理關(guān)系終止的情形： 　�。�1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； 　�。�2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托； 　�。�3）代理人死亡； 　�。�4）代理人喪失民事行為能力； 　　（5）作為被代理人或者代理人的法人終止。 2.法定代理或指定代理關(guān)系終止的情形： 　�。�1）被代理人取得或者恢復民事行為能力； 　�。�2）被代理人或者代理人死亡； 　 �。�3）代理人喪失民事行為能力； 　�。�4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； 　　（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。 知識點七：時效和期間、期日 　　 訴訟時效是指不行使權(quán)利的事實狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過法定期間，即依法發(fā)生不受法律保護后果的時效。 　　（1）以權(quán)利人不行使其權(quán)利的事實狀態(tài)為前提； 　　（2）怠于行使權(quán)利的狀態(tài)連續(xù)地經(jīng)過一定期間； 　　（3）訴訟時效的效力是權(quán)利人喪失勝訴權(quán)； 　　 提示：訴訟時效屆滿，實體權(quán)利不消滅。 （4）訴訟時效由法律規(guī)定，當事人不得自行約定。 　　提示：當事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認可。 除斥期間 　　除斥期間亦稱預定期間，是指法律預定某種權(quán)利于存續(xù)時間屆滿當然消滅的期間。 是一種對形成權(quán)的行使進行時間限制的期間。如：占有物返還請求權(quán)的除斥期間為l年，自侵占發(fā)生之日起算。 　　訴訟時效和除斥期間都是限制權(quán)利行使的期間，權(quán)利人在期間內(nèi)不行使權(quán)利，在期間屆滿后均引起權(quán)利變動的后果。 兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)為： 　　（1）訴訟時效適用于請求權(quán)，除斥期間適用于形成權(quán)。 　�。�2）訴訟時效的法律效力表現(xiàn)為勝訴權(quán)之喪失，權(quán)利本身并不消滅，除斥期間的法律效力表現(xiàn)為形成權(quán)的消滅。 　�。�3）訴訟時效可能中止、中斷甚至延長，而除斥期間固定不變。 　�。�4）訴訟時效的抗辯權(quán)權(quán)利由民事主體行使，法官不能逕行適用訴訟時效，而除斥期間，法官可以依職權(quán)主動適用。 訴訟時效的種類 　　1.普通訴訟時效，2年。 　　2.短期訴訟時效，時效期間不足2年的訴訟時效。 　　我國《民法通則》規(guī)定，下列訴訟時效期間為一年：（1）身體受到傷害要求賠償?shù)�；�?）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存財物被丟失或者損毀的。 　　3.長期訴訟時效，時效期間在2年至20年之間的訴訟時效。 　　最長訴訟時效，從權(quán)利被“侵害之日起”超過二十年的，人民法院不予保護。最長時效適用于當事人“不知道或不應(yīng)當知道”權(quán)利被侵害的情形。 訴訟時效的起算、中止、中斷和延長 　　1.人民法院不支持當事人下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯： 　�。�1）支付存款本金及利息請求權(quán)； 　�。�2）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)； 　　（3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)； 　　（4）其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。 　　2.當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。 　　3.當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權(quán)已過訴訟時期的情形除外。 　　4.當事人未按規(guī)定提出訴訟時效抗辯，以訴訟時效期間屆滿為由申請再審或者提出再審抗辯的，人民法院不予支持。 　　5.當事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。 期間、期日 　　1.期間是指由某一時間點到另一時間點的特定時間段。 　　2.期日是指不可分割的特定時間點。 　　3.規(guī)定按照日、月、年計算期間的，開始的當天不算入，從下1天開始計算； 　　4.我國民法期間中的“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“以前”、“屆滿”等都包括本數(shù)；而“不滿”、“以外”則不包括本數(shù)。 第二章 物權(quán)法律制度 　 知識點一：物權(quán)概述 　　物權(quán)，是指權(quán)利人直接支配特定物，而享受其利益的排他性財產(chǎn)權(quán)。包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。 　　物權(quán)與其他相關(guān)權(quán)利比較，具有如下法律特征： 　　（1）物權(quán)是對物的支配權(quán)； 　�。�2）物權(quán)是排他性財產(chǎn)權(quán)； 　�。�3）物權(quán)是對世權(quán)； 　�。�4）物權(quán)是絕對權(quán)； 　　（5）物權(quán)是法定權(quán)利。 物權(quán)法的基本原則 　　1.一物一權(quán)的原則 　　一物一權(quán)，是指一個標的物上只能存在一個所有權(quán)，不允許有互不相容的兩個以上的物權(quán)同時存在于同一標的物上。 　　2.物權(quán)法定原則 　　物權(quán)法定，是指物權(quán)的種類、內(nèi)容均由法律規(guī)定，不得由當事人自由創(chuàng)設(shè)。 　　3.公示、公信原則 　　（1）公示，是將物權(quán)的存在與變動狀態(tài)以法定方式公開向社會公眾顯示，以使公眾知曉。 　�。�2）公信原則，是指物權(quán)的存在于變動因公示而取得法律上的公信力，即法律推定動產(chǎn)的占有人對其占有的動產(chǎn)享有物權(quán)，不動產(chǎn)的登記名義人享有登記于其名下的不動產(chǎn)物權(quán)。即使公示的物權(quán)名義人不是真正的物權(quán)人，善意受讓人基于對公示的信賴，仍能取得物權(quán)的原則。 物權(quán)的分類 　　根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，物權(quán)主要分為所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)三大類。 　　1.自物權(quán)與他物權(quán) 　　自物權(quán)，是指權(quán)利人依法對自有物享有的物權(quán)。他物權(quán)，是指權(quán)利人根據(jù)法律的規(guī)定或合同的約定，對他人所有之物享有的物權(quán)。所有權(quán)之外的一切特權(quán)均為他物權(quán)。 　　2.動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán) 　　動產(chǎn)物權(quán)的享有和變動的公示方法是占有和交付；不動產(chǎn)物權(quán)的享有和變動的公示方法為登記。 　　3.主物權(quán)與從物權(quán) 　　主物權(quán)，是指不從屬于其他權(quán)利而獨立存在的物權(quán)。從物權(quán)，是指從屬于其他權(quán)利，并為所從屬的權(quán)利服務(wù)的物權(quán)。主物權(quán)能夠獨立存在。而從物權(quán)的存在須以它所從屬的權(quán)利的存在為前提，主權(quán)利消滅時，從物權(quán)也隨之消滅。 　　4.登記物權(quán)與非登記物權(quán) 　　登記物權(quán)，是指物權(quán)的設(shè)定、變更及終止須經(jīng)登記機關(guān)登記才能產(chǎn)生相應(yīng)法律效力的物權(quán)。非登記物權(quán)，是指物權(quán)的取得或喪失變更無須登記即可產(chǎn)生相應(yīng)法律效力的物權(quán)。 　　5.普通物權(quán)與準物權(quán) 　　普通物權(quán)，是指由民法典所規(guī)定的物權(quán)。準物權(quán)，是指由礦業(yè)法、漁業(yè)法等特別法所規(guī)定的，具有物權(quán)性質(zhì)的財產(chǎn)權(quán)，如礦業(yè)法所規(guī)定的探礦權(quán)、采礦權(quán)，漁業(yè)法所規(guī)定的捕撈權(quán)、養(yǎng)殖權(quán)等。 物權(quán)的效力 　　1.物權(quán)的支配力，是指法律賦予物權(quán)的、保障物權(quán)人對標的物直接為一定行為并享受其利益的作用力。 　　2.物權(quán)的優(yōu)先力，是指法律賦予物權(quán)的、優(yōu)先于一般債權(quán)而行使的作用力。在同一標的物上，物權(quán)與一般債權(quán)同時存在時，物權(quán)的效力強于債權(quán)，原則上物權(quán)優(yōu)先于一般債權(quán)而行使。但法律另有規(guī)定或當事人另有約定者除外。 　　提示：物權(quán)優(yōu)先力的表現(xiàn)：（1）物權(quán)破除債權(quán)；（2）優(yōu)先受償權(quán)；（3）優(yōu)先購買權(quán)。 　 解釋1：物權(quán)破除債權(quán)。 當物權(quán)與債權(quán)并存的情況下，物權(quán)要優(yōu)于債權(quán)。如甲就某物與乙訂立了買賣合同，但物尚未交付，也未約定物的所有權(quán)自合同成立時轉(zhuǎn)移。之后，甲又以同一物與丙訂立買賣合同，并當場將該物交付于丙。如丙是善意的，則丙取得該物的所有權(quán)，乙不得以合同成立在先為由，要求丙交出該物。乙只能要求甲承擔違約責任。即“物權(quán)破除債權(quán)”的情況。 　解釋2：優(yōu)先受償權(quán)。如，甲欠乙1萬元，欠丙1萬元，甲以電視機質(zhì)押給乙作擔保。那么就該電視機賣得的價款，乙優(yōu)先于丙受償。 解釋3：優(yōu)先購買權(quán)：比如甲乙按份共有一物，現(xiàn)甲要將自己所有的份額出售，在同等的條件下，乙和第三人丙都希望購買該份額時，因乙是共同所有權(quán)人（即物權(quán)人），甲只能將該份額出售給乙�！� 　3.物權(quán)的妨害排除力，是指法律賦予物權(quán)的、排除他人妨害以回復權(quán)利人對物正常支配的圓滿狀態(tài)的效力。該效力從權(quán)利角度可稱為“物上請求權(quán)”。它的內(nèi)容（行使方式）包括：停止侵害請求權(quán)、排除妨礙請求權(quán)、消除危險請求權(quán)、恢復原狀請求權(quán)和返還原物請求權(quán)。 4.物權(quán)的追及效力屬于物權(quán)的妨害排除力，是妨害排除力的具體體現(xiàn)。 　知識點二：所有權(quán) 所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)的特征： 　�。�1）所有權(quán)具有自權(quán)性； 　　（2）所有權(quán)具有完全性； 　�。�3）所有權(quán)具有歸一性或整體性； 　　（4）所有權(quán)具有恒久性或永久性； 　�。�5）所有權(quán)具有彈力性。 所有權(quán)的取得和消滅 所有權(quán)的取得 　　1.所有權(quán)的取得方式，依是否以他人所有權(quán)為前提劃分為兩類： 　　（1）原始取得。是指非依他人既存的權(quán)利而是基于法律規(guī)定直接取得所有權(quán)。包括先占、生產(chǎn)、收益孳息、添附、無主物和罰沒物的法定歸屬、動產(chǎn)的善意取得、沒收等方式； 　�。�2）繼受取得。是指基于他人既存的權(quán)利而取得所有權(quán)。其方式主要是法律行為。 2.不動產(chǎn)所有權(quán)的取得 　　（1）依法律行為而取得。雙方法律行為，如基于買賣合同、贈與合同、互易合同而為的變更“登記”；單方法律行為，如受遺贈。 　�。�2）依法律行為以外的事實而取得。繼承，包括遺矚繼承和法定繼承；建造，如房屋的建造、圍海造田、樹木的栽種；法院判決、強制執(zhí)行以及公用征收、沒收等行政行為。 　　3.動產(chǎn)所有權(quán)的取得 　�。�1）收取孳息，除法律另有規(guī)定或當事人另有約定外，孳息所有權(quán)由原物所有人取得；但所有權(quán)與用益物權(quán)分離的應(yīng)由用益物權(quán)人取得。 　（2）所有人不明的埋藏物、隱藏物的歸屬，《物權(quán)法》規(guī)定，自發(fā)布招領(lǐng)公告之日起6個月內(nèi)無人認領(lǐng)的，歸國家所有。無人認領(lǐng)的遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動物的歸屬，《物權(quán)法》規(guī)定，自發(fā)布招領(lǐng)公告之日起6個月內(nèi)無人認領(lǐng)的，歸國家所有。 　（3）無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，我國《繼承法》規(guī)定，無人繼承又無人受遺贈的財產(chǎn)歸國家所有。死者生前是集體所有制組織成員的，則歸集體組織所有。 　　（4）善意取得。善意取得的適用條件為： 一是受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的； 二是以合理的價格轉(zhuǎn)讓； 三是轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。 提示：我國《物權(quán)法》排除遺失物的善意取得。 共 有 　　共有分為按份共有和共同共有。對所有權(quán)以外的其他物權(quán)的共有，構(gòu)成準共有。 　　1.按份共有 　　2.共同共有 　　共同共有，是指數(shù)人對同一物平等和不分份額地共同享有所有權(quán)的共有形態(tài)。如：家庭共有、夫妻共有。 　�。�1）對內(nèi)的效力：①對共有物的處分行為，只有在全體共有人意思一致的情況下，才發(fā)生對外效力；②在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，共同共有人原則上無分割請求權(quán)，也無優(yōu)先購買權(quán)；③共同共有關(guān)系終止時，對共有物的分割與按份共有相同。 　�。�2）對外的效力：共有人對外享有連帶債權(quán)、承擔連帶債務(wù)。 建筑物區(qū)分所有權(quán) 建筑物區(qū)分所有權(quán)，是指由區(qū)分所有建筑物的專有部分所有權(quán)、共有部分的共有權(quán)以及對建筑物進行共同管理的成員權(quán)三者構(gòu)成的特別所有權(quán)。 （1）復合性； （2）專有部分所有權(quán)的主導性； （3）一體性； （4）主體身份的多重性； （5）建筑物區(qū)分所有權(quán)的客體是兼有獨立用途部分和必要共同設(shè)施的建筑物。 建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容 　　（1）專有部分所有權(quán)，系空間所有權(quán)，是區(qū)分所有人對專有部分的自由占有、使用、收益及處分的權(quán)利。 　�。�2）共有部分共有權(quán)，是建筑物區(qū)分所有人依照法律或管理規(guī)約的規(guī)定，對區(qū)分所有建筑物之共有部分所享有的占有、使用及收益的權(quán)利。 　　提示：根據(jù)我國司法解釋的規(guī)定，建筑物的基礎(chǔ)、承重結(jié)構(gòu)、外墻、屋頂?shù)然�本結(jié)構(gòu)部分，通道、樓梯、大堂等公共通行部分，消防、公共照明燈附屬設(shè)施、設(shè)備、避難層或者設(shè)備間等機構(gòu)部分屬于共有部分。 　�。�3）成員權(quán) 相鄰權(quán) 　　相鄰權(quán)，是指相毗鄰的不動產(chǎn)的所有人或使用人為行使其所有權(quán)或使用權(quán)的必要，而對他方不動產(chǎn)所有權(quán)或使用權(quán)依法予以限制的權(quán)利。 　1.土地的相鄰權(quán)：鄰地通行權(quán)、鄰地管線安設(shè)權(quán)、鄰地使用權(quán)、鄰地環(huán)境保護權(quán)、鄰地安全保護權(quán)。 　2.水流的相鄰權(quán)：相鄰水流使用權(quán)、相鄰水流排放權(quán)。 　3.建筑物的相鄰權(quán)：相鄰通風、采光權(quán)；相鄰通行權(quán)；相鄰環(huán)境保護權(quán)。 知識點三：用益物權(quán) 　　用益物權(quán)，是指對他人所有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益的權(quán)利。 　　（1）用益物權(quán)是限定物權(quán)； 　�。�2）用益物權(quán)是以使用收益為目的的限定物權(quán)； 　�。�3）用益物權(quán)的享有和行使以對物之占有為前提； 　�。�4）用益物權(quán)是一種獨立的物權(quán)。 用益物權(quán)的種類 我國《物權(quán)法》規(guī)定了四類主要的用益物權(quán)： 土地承包經(jīng)營權(quán) 建設(shè)用地使用權(quán) 宅基地使用權(quán) 地役權(quán) 《物權(quán)法》還宣示性地規(guī)定了海域使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)和捕撈權(quán)等準物權(quán)。 地役權(quán) 地役權(quán)，是指地役權(quán)人為提高自己不動產(chǎn)效益，有權(quán)依合同約定使用他人不動產(chǎn)的一種用益物權(quán)。提供便利的不動產(chǎn)稱“供役地”，享受便利的不動產(chǎn)稱“需役地”。在地役權(quán)關(guān)系中，“需役地”與“供役地”不以相互毗鄰為必要，即使不相毗鄰，亦可成立地役權(quán)。 （1）地役權(quán)是存在于他人不動產(chǎn)上的物權(quán)； （2）地役權(quán)具有從屬性； （3）地役權(quán)具有不可分性； （4）地役權(quán)是為需役地的便利根據(jù)合同的約定而設(shè)定的物權(quán)； （5）地役權(quán)的享有不以對土地的占有為要件。 知識點四：擔保物權(quán) 擔保物權(quán)，是指以確保債務(wù)履行為目的，于債務(wù)人或第三人的特定物上所設(shè)定的一種限定物權(quán)。包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。 1.擔保物權(quán)具有從屬性和附隨性。 2.擔保物權(quán)具有不可分性。 3.擔保物權(quán)具有物上代位性。擔保物滅失、毀損，而受有賠償金時，該賠償金即為擔保物的代替物。擔保物權(quán)人得就該賠償金行使其權(quán)利。 擔保物權(quán)的分類 　　1.法定擔保物權(quán)與意定擔保物權(quán)。抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)是意定擔保物權(quán)；留置權(quán)是法定擔保物權(quán)。 　　2.優(yōu)先性擔保物權(quán)與占有性擔保物權(quán)。抵押權(quán)屬于優(yōu)先性的擔保物權(quán)，質(zhì)權(quán)和留置權(quán)是占有性的擔保物權(quán)。 　　3.動產(chǎn)擔保物權(quán)、不動產(chǎn)擔保物權(quán)與權(quán)利擔保物權(quán)。 　　4.登記擔保物權(quán)與非登記擔保物權(quán)。 　　5.固定財產(chǎn)擔保物權(quán)與非固定財產(chǎn)擔保物權(quán)。 知識點五：占有 　　1.有權(quán)占有與無權(quán)占有。 　　2.善意占有與惡意占有。 3.公然占有與隱秘占有。 4.和平占有與強暴占有。 5.自主占有與他主占有。 6.直接占有與間接占有。 　 直接占有，指占有人事實上占有其物，即直接對物有事實上的管領(lǐng)力。如質(zhì)權(quán)人、保管人對質(zhì)物、保管物的占有。 間接占有，指基于一定法律關(guān)系而對事實上占有其物之人有返還請求權(quán)的占有。如出質(zhì)人、寄托人對質(zhì)物、保管物的占有。 第三章 債權(quán)法律制度 知識點一：債概述 　　債是指特定人之間請求為特定行為的財產(chǎn)性法律關(guān)系。 　　1.債是特定當事人之間的民事法律關(guān)系。 　　2.債是以請求債務(wù)人給付為內(nèi)容的民事法律關(guān)系。 　　債權(quán)是一種請求權(quán)，可以要求他人為一定行為或不為一定行為。這一特征區(qū)別于物權(quán)，物權(quán)是一種支配權(quán)，不以請求為給付內(nèi)容。 　　3.債是財產(chǎn)法律關(guān)系。 債的法律關(guān)系 債的權(quán)能： 　　1.給付請求權(quán)； 　　2.給付受領(lǐng)權(quán)； 　　3.債權(quán)保護請求權(quán)； 　　4.處分權(quán)能。 　　提示：物權(quán)的權(quán)能包括占有、使用、收益和處分。 債的分類 　　1.合同； 　　2.締約上的過失； 　　3.單獨行為； 　　4.侵權(quán)行為； 　　5.無因管理； 　　6.不當?shù)美��? 　　7.其他。 債的保全和擔保 　　債的保全是指法律為了防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的民事行為的法律制度。 1.代位權(quán) 　　當債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利之權(quán)。 　�。�1）提起代位權(quán)訴訟的條件： 　　①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法。 　�、趥鶆�(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。 　�、蹅鶆�(wù)人的債權(quán)已到期。 　�、軅鶆�(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 　　提示：專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。 代位權(quán)的效力： 　�、賯鶛�(quán)人的代位權(quán)行使的效果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。 　　②債權(quán)人行使代位權(quán)不得超出債務(wù)人的權(quán)利范圍。在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。 2.撤銷權(quán) 撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以請求法院予以撤銷的權(quán)利。 1、須有債務(wù)人危害債權(quán)的行為； 2、債務(wù)人的行為以財產(chǎn)為標的； 3、債務(wù)人實施行為時主觀上有惡意； 4、受益人在與債務(wù)人為行為時主觀上也存在惡意。 轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時的指導價或市場交易價的70%，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當?shù)刂笇�價或市場價的30%的，一般可以視為明顯不合理的高價。 債的擔�；�本原理 　　債的擔保，是指法律為保證特定債權(quán)人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)、債權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利的制度。 　�。�1）平等性：擔保關(guān)系中當事人的法律地位平等； 　　（2）自愿性：擔保一般由當事人自愿設(shè)定； 　　擔保有法定擔保和約定擔保之分，抵押、質(zhì)押屬于約定擔保，留置屬于法定擔保。 　�。�3）從屬性：擔保之債從屬于被擔保之債。 　　主債不成立或者無效，擔保之債也就不能發(fā)生效力；主債消滅，擔保之債隨之消滅。 債的移轉(zhuǎn)和消滅 　　（一）債的移轉(zhuǎn) 　　債的移轉(zhuǎn)是指債的主體發(fā)生變更，而債的內(nèi)容保持同一性的一種法律制度。債的移轉(zhuǎn)有法律上主要分三種情形： 1.債權(quán)讓與。 2、債務(wù)承擔 3、債的概括承受 　　 （二）債的消滅 債的關(guān)系在客觀上不復存在即為債的消滅。 1、清償 2、抵消 3、提存 4、免除 5、混同 知識點二：合同法律制度 　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 《合同法》規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 合同的分類 　　1.雙務(wù)合同與單務(wù)合同（根據(jù)合同當事人的雙方權(quán)利、義務(wù)負擔的不同） 　　2.有償合同與無償合同（根據(jù)當事人取得利益是否付出相應(yīng)代價） 　　3.諾成性合同與實踐性合同（根據(jù)合同是否以交付標的物為成立要件） 　　提示：我國法律上的實踐合同主要有：自然人借款（借用）合同、保管合同、定金合同。 　　4.要式合同與非要式合同（根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式） 　　提示：我國法律上的要式合同主要有：銀行的借款合同、融資租賃合同、建設(shè)工程承包合同、技術(shù)開發(fā)合同與技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。 　　5.有名合同與無名合同（根據(jù)法律是否明確規(guī)定其內(nèi)容名稱） 　　有名合同是指法律上明確規(guī)定其內(nèi)容并賦予特定名稱的合同；無名合同是指法律上沒有明確規(guī)定其內(nèi)容和名稱的合同。 合同的訂立 　�。ㄒ唬┮�約 　　1.要約和要約邀請的區(qū)別 　　要約希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 　　要約應(yīng)具備的條件： 　　（1）內(nèi)容具體確定； 　�。�2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 　　解釋：要約的內(nèi)容應(yīng)當具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價款），則屬于要約邀請。要約具有法律約束力，要約邀請沒有法律約束力。 　　提示：《合同法》規(guī)定，寄送的價目表、招標公告、招股說明書等都屬于要約邀請，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 　　2.要約到達受要約人時生效。 　3.要約的撤回、撤銷和失效 　�。�1）要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。 　　舉例：A向B發(fā)出信函，如果信函為4月1日發(fā)出，4月3日到達B.如果A想撤回要約的通知應(yīng)該在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 　�。�2）要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 　�。�3）要約的失效： 　　①拒絕要約的通知到達要約人； 　�、谝�約人依法撤銷要約； 　�、鄢兄Z期限屆滿受要約人未作出承諾； 　�、苁芤�約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。 �。ǘ�）承諾 　　1.承諾是受要約人同意要約的意思表示。 　　承諾應(yīng)具備的條件： 　�。�1）承諾必須由受要約人做出。 　　（2）承諾必須向要約人做出。 　�。�3）承諾必須在有效期限內(nèi)做出。 　�。�4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。 　　2.受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約。 　　提示：有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。 　　3.承諾自通知到達要約人時生效。承諾生效時合同成立。 　　4.承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。但是承諾不得撤銷。 　　招標是要約邀請；投標是要約；定標是承諾。 　　拍賣公告屬要約邀請；應(yīng)買人所作應(yīng)買的意思表示屬要約；拍賣人落槌是承諾。 格式條款合同 　�。�1）格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效或免責無效情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 　�。�2）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。 合同的效力 　　1.合同生效 　　（1）依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。 　　例如：房屋買賣合同，不登記所有權(quán)不轉(zhuǎn)移。 （2）當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效，附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 （3）當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。 效力待定的合同： 　　（1）限制民事行為能力人訂立的合同。 　　限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。 　�。�2）無權(quán)代理的合同。 　　行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。 　　a.相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認，被代理人未作表示的視為拒絕追認。 　　b.合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。 　�。�3）無權(quán)處分的合同。無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 合同無效： 　�。�1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（兩條件同時具備） 　�。�2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； 　　（3）以合法形式掩蓋非法目的； 　�。�4）損害社會公共利益； 　�。�5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 可撤銷合同： 　　（1）因重大誤解訂立的； 　�。�2）在訂立合同時顯失公平的； 　�。�3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 　　提示：撤銷權(quán)的消滅 　　（1）具有撤銷權(quán)的當事人自“知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅； 　�。�2）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。 合同無效或被撤銷后的法律效力 　　（1）無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。 　　（2）合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 　　（3）合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。 合同履行中的抗辯權(quán) 　　雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)是指在符合法律規(guī)定的條件下，合同當事人一方對抗對方當事人的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。（不是終止） 抗辯權(quán) 　 1.同時履行抗辯權(quán) 　　2.先履行抗辯權(quán) 　　3.不安抗辯權(quán) 　　不安抗辯權(quán)，是指當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。 　�、俳�(jīng)營狀況嚴重惡化： 　�、谵D(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； 　�、蹎适�商業(yè)信譽； 　�、苡袉适Щ蛘呖赡軉适�履行債務(wù)能力的其他情形。 合同的變更和解除 　�。ㄒ唬┖贤�的變更 　　《合同法》所指的合同變更是指合同內(nèi)容的變更。當事人協(xié)商一致，可以變更合同。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。 　�。ǘ�）合同的解除 　　合同解除的類型有：單方解除與協(xié)議解除；法定解除與約定解除。 合同責任 　�。ㄒ唬┚喖s過失責任 　　締約過失責任是指在訂立合同過程中一方假借訂立合同，實施損害對方利益的行為或?qū)嵤┢渌�違背誠實信用原則的行為，造成對方損失時應(yīng)負的賠償責任。 　　當事人在訂立合同中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任： 　　（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）泄露或者不正當?shù)厥褂迷谟喠⒑贤�中知悉的商業(yè)秘密；（4）有其他違背誠實信用原則的行為。 　　提示：締約過失責任產(chǎn)生于合同訂立階段，如果進入合同履行階段，則承擔違約責任。 （二）違約責任 　　違約責任是指當事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所承擔的民事責任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違約責任的承擔方式主要有：支付違約金；支付賠償金；強制履行；支付價金及逾期利息；修理、更換、重作、減價或者退貨。 合同的主要種類 　�。ㄒ唬┵I賣合同 　　（二）供電合同 　�。ㄈ�）贈與合同 　　（四）借款合同 　�。ㄎ澹┳赓U合同 　　（六）融資租賃合同 　�。ㄆ撸┏袛埡贤� 　　（八）建設(shè)工程合同 　�。ň牛┻\輸合同 　�。ㄊ�）技術(shù)合同 　�。ㄊ�一）保管合同 　�。ㄊ�二）倉儲合同 　�。ㄊ�三）委托合同 　�。ㄊ�四）行紀合同 　�。ㄊ�五）居間合同 知識點三：擔保法律制度 保證 　　保證是指合同當事人“以外的第三人”向債權(quán)人擔保債務(wù)人履行合同義務(wù)的協(xié)議。保證人不是原來的債務(wù)人，而是第三人。保證人應(yīng)該具有代償能力。 　1.我國法律規(guī)定不能做保證人的有： 　　（1）國家機關(guān)，但經(jīng)國務(wù)院批準的除外； 　 （2）公益性事業(yè)單位和社會團體； 　�。�3）法人的職能部門； 　�。�4）分支機構(gòu)，但有例外。 　　提示：有法人書面授權(quán)的可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 　　法律規(guī)定保證合同采用書面形式；口頭保證合同不是保證�！� 提示：本章所講的保證、抵押、質(zhì)押、定金都屬于要式合同，留置為特殊情況。 當事人沒有約定的，保證期間為主債履行屆滿之日起6個月。 　抵押權(quán) 　　抵押是債務(wù)人或第三人以擔保債務(wù)清償為目的，不轉(zhuǎn)移占有地就自己的財產(chǎn)為債權(quán)人設(shè)定擔保物權(quán)的行為。 抵押權(quán)人的權(quán)利 　�。�1）變價處分權(quán) 　　債權(quán)屆期而未獲清償時，抵押權(quán)人得依法定程序拍賣、變賣抵押物，實現(xiàn)抵押物的交換價值； 　�。�2）優(yōu)先受償權(quán) 　　抵押權(quán)人就抵押物賣得的價金，優(yōu)先于無擔保物權(quán)的債權(quán)人受領(lǐng)清償； 　　（3）保全抵押物價值權(quán) 抵押權(quán)作為物權(quán)有優(yōu)先效力，具體表現(xiàn)： 　�。�1）重復抵押時，抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；抵押權(quán)未登記，按照債權(quán)比例清償。 　�。�2）抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)并存時，同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存的，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。 　　（3）同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。 質(zhì) 權(quán) 　　質(zhì)權(quán)，是指債權(quán)人于債務(wù)人不履行債務(wù)時，得就債務(wù)人或第三人移轉(zhuǎn)占有而供擔保的特定動產(chǎn)或權(quán)利賣得的價金優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。 　（一）動產(chǎn)質(zhì)權(quán) �。ǘ�）權(quán)利質(zhì)權(quán) 留置權(quán) 留置權(quán)，是指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，當債務(wù)人逾期不履行與該動產(chǎn)有關(guān)的債務(wù)時，得留置該動產(chǎn)的擔保物權(quán)。留置權(quán)是法定擔保物權(quán)，其成立必須具備法律規(guī)定的條件： 　　1.須債權(quán)人依合同占有債務(wù)人的動產(chǎn)。 　　提示：主要有承攬合同、運輸合同、保管合同、倉儲合同、行紀合同中可以產(chǎn)生留置權(quán)。 　　2.須債權(quán)的發(fā)生與留置財產(chǎn)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。 　 3.須債權(quán)已屆清償期而未獲清償。 　　提示：下列情形，不成立留置權(quán)：留置違反公序良俗，如扣留身份證、戶口簿、畢業(yè)證等；留置與其承擔的義務(wù)相抵觸，如運輸合同的承運人在發(fā)運地留置貨物；當事人雙方在合同中明確約定不得留置財產(chǎn)的。 定 金 　定金，是合同當事人一方于合同成立后在合同未履行以前，為保證合同的履行給付對方一定數(shù)額的款項。當事人雙方設(shè)立定金的行為是一種實踐性合同。定金合同是從合同，旨在確保主合同的履行。 定金與預付款的區(qū)別： 　 定金具有擔保作用，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金； 預付款沒有擔保性質(zhì)，給予預付款的一方可以要求返還，收受預付款的一方應(yīng)該如數(shù)返還。 　　 定金與違約金的區(qū)別： 　�。�1）定金的給付一般是在訂立合同之時，也可以在訂立合同之后未履行之前，而違約金是在違約時支付。 　�。�2）定金有證約和預先給付作用，違約金沒有。 　�。�3）定金主要是擔保作用，違約金則反映的是合同的責任。 　�。�4）定金的數(shù)額不超過主合同標的額的20％，具體數(shù)額由雙方當事人協(xié)商決定，而法律對違約金沒有固定的比例限制。 　　提示：當定金和違約金同時存在的時候，只能選擇適用。 定金罰則 　　1.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。 　　2.因當事人一方延遲履行或者有其他違約行為，“致使合同目的不能實現(xiàn)”，可以適用定金罰則。 　　3.當事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。 　　4.實際交付的定金數(shù)額多于或少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。 知識點四：侵權(quán)責任制度 　　侵權(quán)行為是一種侵害他人民事權(quán)益的行為。 侵權(quán)行為主要是指由于過錯侵害他人的人身和財產(chǎn)而依法應(yīng)當承擔侵權(quán)責任的行為，以及依照法律的特別規(guī)定應(yīng)當承擔侵權(quán)責任的其他損害行為。 　　解釋：所謂“民事權(quán)益”是指“生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益”。（不包括債權(quán)） 侵權(quán)法的歸責原則 　 　1.過錯責任原則的基本含義是：由加害人承擔相應(yīng)的民事責任，是因為其主觀上具有可歸責的事由（故意或者過失）。除法律作出特別規(guī)定的外，一般侵權(quán)采取過錯責任原則。 　　2.過錯推定責任原則以過錯作為歸責的依據(jù)或標準，它將舉證責任以否定的方式分配給了加害人一方。建筑物等物件致害、一些醫(yī)療損害責任等使用過錯推定責任原則。 　　3.無過錯責任原則是指不考慮行為人有無過錯，或行為人有無過錯對民事責任的構(gòu)成和承擔不產(chǎn)生影響。 　　（1）這些特殊侵權(quán)行為的共通性表現(xiàn)為：或者對周圍環(huán)境具有造成極大損害的“危險”可能，或者加害人較之受害人居于更為“優(yōu)勢”的經(jīng)濟地位。 　　（2）無過錯責任原則適用于產(chǎn)品責任侵權(quán)、高度危險作業(yè)侵權(quán)、污染環(huán)境侵權(quán)、動物侵權(quán)、監(jiān)護侵權(quán)、雇主侵權(quán)等。 侵權(quán)責任的構(gòu)成要件 　　過錯侵權(quán)責任的構(gòu)成要件有：損害、過錯、因果關(guān)系。 　　無過錯責任的構(gòu)成要件主要有：損害和因果關(guān)系。 　　提示：共同侵權(quán)行為：“二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的，行為人承擔連帶責任。” “二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應(yīng)的責任；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。” 免責和減輕責任事由 　　1.正當理由包括： （1）依法執(zhí)行職務(wù)； （2）正當防衛(wèi)； （3）緊急避險。 　　2.外來原因包括： （1）受害人過錯； （2）第三人的過錯； （3）不可抗力。 法律特別規(guī)定的侵權(quán)責任類型 　　（一）共同侵權(quán) 　　1.我國侵權(quán)責任法規(guī)定，教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當與行為人承擔連帶責任。 　　2.教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責任的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的責任。 　　3.侵權(quán)責任法規(guī)定，二人以上實施危及他人人身、財產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔責任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔連帶責任。這種情況在法理上被稱為“共同危險行為”。 �。ǘ�）關(guān)于主體的特殊規(guī)定 　　1.監(jiān)護人責任（無過錯責任的歸責原則） 　　（1）無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權(quán)責任。同時法律規(guī)定，監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任。 　�。�2）有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償。 　　2.完全民事行為能力人暫時喪失意識的侵權(quán)責任 　�。�1）完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任；沒有過錯的，根據(jù)行為人的經(jīng)濟狀況對受害人進行適當補償。 　�。�2）完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。 3.用人單位責任 　�。�1）用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔侵權(quán)責任。 　�。�2）勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔侵權(quán)責任；勞務(wù)派遣單位有過錯的，承擔相應(yīng)的補充責任。 　�。�3）個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應(yīng)的責任。 4.網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)責任（過錯責任的歸責原則） 　�。�1）網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。 　　（2）網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔連帶責任。 　�。�3）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔連帶責任。 5.安全保障義務(wù) 　�。�1）賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。 　　（2）因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權(quán)責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔相應(yīng)的補充責任。 　　6.幼兒園、學校等教育機構(gòu)責任 　　（1）無民事行為能力人在幼兒園、學�；蛘咂渌�教育機構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學�；蛘咂渌�教育機構(gòu)應(yīng)當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任（過錯推定責任原則）。 　�。�2）限制民事行為能力人在學校或者其他教育機構(gòu)學習、生活期間受到人身損害，學�；蛘咂渌�教育機構(gòu)未盡到教育、管理職責的，應(yīng)當承擔責任（過錯責任原則）。 　　（3）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學�；蛘咂渌�教育機構(gòu)學習、生活期間，受到幼兒園、學�；蛘咂渌�教育機構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任；幼兒園、學�；蛘咂渌�教育機構(gòu)未盡到管理職責的，承擔相應(yīng)的補充責任。 （三）危險活動及物件致害侵權(quán)責任 　　 1.產(chǎn)品責任 　　 2.醫(yī)療損害責任 　　 3.機動車交通事故責任 4.環(huán)境污染責任 5.高度危險責任（無過錯責任的歸責原則） 　　 6.飼養(yǎng)動物損害責任（無過錯責任的歸責原則） 　　 7.物件損害責任（一般采取過錯推定責任的歸責原則） 第四章 企業(yè)法律制度 知識點一：個人獨資企業(yè) 與個體工商戶的區(qū)別： 1、出資人不同 2、承擔責任的財產(chǎn)范圍不同 3、適用的法律不同 4、法律地位不同 知識點二：合伙企業(yè) 兩種組織形式： 1、普通合伙企業(yè) 2、有限合伙企業(yè) 知識點三：公司法律制度 1、公司的設(shè)立、變更、終止及登記 公司設(shè)立條件 　　1.股東或者發(fā)起人符合法定的人數(shù)。有限責任公司由50個以下股東出資設(shè)立。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 　　2.股東出資或者發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。 　有限公司資本最低限額為人民幣3萬元(一人有限公司為人民幣10萬元) 股份有限公司注冊資本的最低金額為人民幣500萬元。 有限責任公司股份有限公司 　　3、依法制定章程 　　4、有公司名稱、建立符合公司要求的組織機構(gòu) 　　有限公司應(yīng)當設(shè)立股東會、董事會和監(jiān)事會，但公司規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的情況下，可以不設(shè)立董事會或者監(jiān)事會。只需設(shè)立1名執(zhí)行董事或1-2名監(jiān)事。 一人公司和國有獨資公司不設(shè)股東會。 5、有公司住所 2、公司的變更 　公司合并程序 (1)簽訂并通過合并協(xié)議。 (2)通知和公告。合并各方應(yīng)當自作出合并決議之日起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。 (3)清償債務(wù)或提供擔保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。 (4)辦理登記。 　　公司合并時.合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。 公司分立 　　公司分立，是指一個公司通過依法簽訂分立協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個或兩個以上的公司。 　　公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。 公司的解散和清算 　　公司因下列原因解散： 　�、俟�司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn); 　　②股東會或者股東大會決議解散; 　�、垡蚬�司合并或者分立需要解散; 　�、芤婪ū坏蹁N營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷; 　�、莨�司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。人民法院依照公司法的規(guī)定法予以解散。 公司的清算 　　公司應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。 　 清算組的職權(quán) 公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當以公司的名義進行。公司成立清算組的，由清算組負責人代表公司參加訴訟;尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。 有限責任公司 組織機構(gòu) 有限責任公司的組織機構(gòu)包括：股東會，董事會及經(jīng)理、監(jiān)事會，即權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)。 股東會 　　股東會的職權(quán)主要有：(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;(2)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項;(3)審議批準董事會的報告;(4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;(5)審議批準公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案;(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(8)對發(fā)行公司債券作出決議;(9)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;(10)修改公司章程;(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議如開臨時會議的，應(yīng)當召開臨時會議。 　　召開股東會會議，應(yīng)當于會議召開15日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。 表決 　　股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。 董事會 　　有限責任公司中設(shè)董事會，其成員為3人至13人;兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 　董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿.連選可以連任。 　董事會主要行使下列職權(quán)： 　　(1)召集股東會會議，并向股東會報告工作; 　　(2)執(zhí)行股東會的決議; 　　(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案; 　　(4)制訂公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案; 　　(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案; 　　(6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案; 　　(7)制訂公司合并、分立、解放或者變更公司形式; 　　(8)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置; 　　(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項; 　　(10)制定公司的基本管理制度; 　　(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 經(jīng) 理 　　經(jīng)理由董事會決定聘任或者解聘，對董事會負責，可以列席董事會會議。 　　經(jīng)理行使下列職權(quán)：(1)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議;(2)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;(3)擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案;(4)擬訂公司的基本管理制度;(5)制定公司的具體規(guī)章(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人;(7)決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員;(8)董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 監(jiān)事會(監(jiān)事) 　　有限責任公司設(shè)監(jiān)事會。其成員不得少于3人。 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。 監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事�！� 一人有限責任公司 　　一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。 　　1.嚴格的資本確定原則。一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 　　2.自然人設(shè)立一人有限責任公司的限制。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司。 　　3.強制審計制度。 4.推定混同制度。 國有獨資公司 　　國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。 　　國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)。 　　國有獨資公司設(shè)董事會。董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表，由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。 　　國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人。其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則 　　1.股東之間轉(zhuǎn)讓。有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 　　2.向股東以外的人轉(zhuǎn)讓。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。 　　轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。 股份有限公司 　　股份有限公司簡稱股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。 　　股份有限公司的特征：(1)發(fā)起人須符合法定人數(shù);(2)公司的全部資本分為等額股份;(3)股東負有限責任：(4)股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的開放性和自由性;(5)公司經(jīng)營狀況的公開性;(6)公司信用的資合性。 組織機構(gòu) 　 股東大會 　　股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依法行使職權(quán)。 股東大會應(yīng)當每年召開一次年會。 　有下列情形之一的，應(yīng)當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會： 　　(1)董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)時 　　(2)董事人數(shù)不足公司章程所定人數(shù)的三分之二時; 　　(3)公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時; 　　(4)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時; 　　(5)董事會認為必要時; 　　(6)監(jiān)事會提議召開時; 　　(7)公司章程規(guī)定的其他情形。 　召開股東大會會議應(yīng)當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東;臨時股東大會應(yīng)當于會議召開15日前通知各股東;發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。 臨時提案 　　單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東�？梢栽诠蓶|大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應(yīng)當在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，井將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。 董事會、經(jīng)理 　　　股份有限公司設(shè)董事會.其成員為5人至19人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 　　董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票。董事會會議，應(yīng)由董事本人出席;董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。 股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 　　股份發(fā)行 　　股票發(fā)行價格可以按票面金額。也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。 股份轉(zhuǎn)讓 　　股份轉(zhuǎn)讓。 　 對特殊主體轉(zhuǎn)讓股份的限制 　　(1)發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 　　(2)公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 　　(3)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 公司資本三原則 　　1.資本確定原則 　　2.資本維持原則 　 3.資本不變原則 公司法人人格否認制度 　　公司人格否認制度，又稱“刺破公司的面紗”，是指為阻止公可獨立人格的濫用，對具體法律關(guān)系中特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格和股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權(quán)人或公共利益直接負責的一種法律制度。 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職條件 　　《公司法》規(guī)定，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形有： 　　(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力; 　　(2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年; 　　(3)擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的。自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年; 　　(4)擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年; 　　(5)個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。。 股東直接訴訟 　　董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 異議股東股份回購請求權(quán) 　　有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)： 　　(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的; 　　(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的; 　　(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 代位訴訟 　　監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司曲監(jiān)事.或者董事會、執(zhí)行董事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，先訴請求的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 提起解散公司訴訟的情形 　　單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以向人民法院提起解散公司的訴訟： 　　(1)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的; 　　(2)股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的; 　　(3)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的; 　　(4)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。 法院不予以受理的情形 　　(1)股東以知情權(quán)、利潤請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。 　　(2)股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法和最高人民法院關(guān)于《公司法》的司法解釋的有關(guān)規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算。 　　(3)人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。 管 轄 　　解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。 公司住所地是指公司主要辦事機構(gòu)所在地，公司辦事機構(gòu)所在地不明確的。由其注冊地人民法院管轄。 破產(chǎn)法律制度 　　破產(chǎn)是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實狀態(tài)。 破產(chǎn)案件的申請 　　破產(chǎn)申請，是指破產(chǎn)申請人向人民法院請求，裁定債務(wù)人適用破產(chǎn)程序的意思表示。 　　它不是破產(chǎn)程序的開始，只是啟動破產(chǎn)程序的動因。(法院受理破產(chǎn)申請是破產(chǎn)程序開始的標志) 　　破產(chǎn)申請人包括債務(wù)人、債權(quán)人以及依法負責清算責任的人。 　　和解申請只限于債務(wù)人提出，債權(quán)人不得主動向人民法院提出同債務(wù)人進行和解的申請。 破產(chǎn)申請的受理 　　破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。 　　一般情況下人民法院應(yīng)當自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理。由債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當自收到申請之日起5日內(nèi)通知債務(wù)人。 破產(chǎn)申請的不予受理與駁回 　　申請人對不予受理破產(chǎn)申請的裁定不服的，可以上訴，上訴期限為自裁定送達之日起10日內(nèi)。 法院受理破產(chǎn)申請后的工作 　　(1)指定管理人。 　　(2)發(fā)出破產(chǎn)申請受理的通知及公告。根據(jù)規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。 　　 民事訴訟或者仲裁的中止與繼續(xù) 　　(1)根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當中止;在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。 　　(2)有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。 　管理人制度 　　管理人是管理破產(chǎn)財產(chǎn)的人，由法院指定，對法院負責。 　　(1)獨立性; 　　(2)專業(yè)性。一般為律所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所及其人員擔任; 　　(3)全程參與性; 　　(4)職責的明確性。 管理人的種類 清算組 依法設(shè)立的社會中介組織 中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得職業(yè)資格的人員 管理人的確定 　　管理人的確定主要有三種模式： 　　(1)由法院指定; 　　(2)由債權(quán)人會議選任，在第一次債權(quán)人會議前由法院指定臨時管理人; 　　(3)由債權(quán)人會議和法院結(jié)合確定破產(chǎn)管理人。 　　我國破產(chǎn)法采取的是第一種模式，即管理人由人民法院在受理破產(chǎn)案件時指定。 管理人的更換 　　債權(quán)人會議認為其不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。一定情形下，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者依職權(quán)徑行決定更換管理人。 管理人的職責 　　管理人被指定后，要依法接管債務(wù)人的財產(chǎn)，具體實施對債務(wù)人財產(chǎn)的管理、處分、整理、變價、分配等工作。具體包括： 　　(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料; 　　(2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告; 　　(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù); 　　(4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支; 　　(5)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè); 　　(6)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn); 　　(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序; 　　(8)提議召開債權(quán)人會議; 　　(9)人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責。 破產(chǎn)法對管理人的職責另有規(guī)定的： 　　(1)對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同，有權(quán)決定是否解除或者繼續(xù)履行。 　　(2)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。 　　(3)擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案;擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。 　　(四)對管理人的監(jiān)督 　　管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。管理人應(yīng)當列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。 管理人履行規(guī)定職責，有權(quán)獲得報酬。管理人的報酬應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，從債務(wù)人財產(chǎn)中優(yōu)先支付。 破產(chǎn)清算程序 　　破產(chǎn)法中的破產(chǎn)程序規(guī)范主要包括和解、重整和破產(chǎn)清算三種程序。 一旦債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，符合法定破產(chǎn)條件，債權(quán)人和債務(wù)人都可以依法提出破產(chǎn)申請。 破產(chǎn)債權(quán) 　　破產(chǎn)債權(quán)，是在破產(chǎn)申請受理前成立的，對破產(chǎn)企業(yè)發(fā)生的，經(jīng)依法申報確認并通過破產(chǎn)程序，能從破產(chǎn)財產(chǎn)中獲得清償?shù)目蓮娭茍?zhí)行的財產(chǎn)的請求權(quán)。其特征是： 　　1.破產(chǎn)債權(quán)基于破產(chǎn)申請受理前的原因成立。包括未到期的債權(quán)、附條件的債權(quán)、擔保之債權(quán)等。 　　2.破產(chǎn)債權(quán)是破產(chǎn)申請受理前成立的無財產(chǎn)擔保的債權(quán)或放棄優(yōu)先受償權(quán)利的有財產(chǎn)擔保的債權(quán)。 　　3.破產(chǎn)債權(quán)是經(jīng)依法申報并取得確認、有權(quán)在破產(chǎn)程序中受償?shù)膫鶛?quán)。 　　4.破產(chǎn)債權(quán)是財產(chǎn)上的請求權(quán)。 　　5.破產(chǎn)債權(quán)是可以強制執(zhí)行的債權(quán)。 債權(quán)人會議 　　債權(quán)人會議，是破產(chǎn)程序中依人民法院的通知或公告組成的，表達債權(quán)人共同意思，對有關(guān)破產(chǎn)事項進行決議和對破產(chǎn)程序進行監(jiān)督的機構(gòu)。 　 召開。根據(jù)規(guī)定。第一次債權(quán)人會議由人民法院負責召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。 表決 　�、賯鶆�(wù)人的職工和工會的代表有權(quán)參加債權(quán)人會議，但只能對有關(guān)事項發(fā)表意見。 　　②無財產(chǎn)擔保的債權(quán)人是有表決權(quán)的。 　�、蹖�債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于債權(quán)人會議研究的和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案不享有表決權(quán)�！� 債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的二分之一以上，但破產(chǎn)法另有規(guī)定的除外。 債權(quán)人委員會 　　債權(quán)人會議決定設(shè)立債權(quán)人委員會的，債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成，不得超過9人，由人民法院以書面決定認可。 涉及破產(chǎn)財產(chǎn)的撤銷行為 　　人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院依法予以撤銷： 　�、贌o償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的; 　�、谝悦黠@不合理的價格進行交易的; 　　③對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的; 　�、軐ξ吹狡诘膫鶆�(wù)提前清償?shù)? 　�、莘艞墏鶛�(quán)的。 破產(chǎn)費用 破產(chǎn)費用，是指在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益而支出的，旨在保障破產(chǎn)程序順利進行所必需的程序上的費用。 人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的破產(chǎn)費用包括：破產(chǎn)案件的訴訟費用;管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用;管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。 破產(chǎn)財產(chǎn)的分配 破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償： 　　(1)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金; 　　(2)破產(chǎn)人欠繳的除前項以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款; 　　(3)普通破產(chǎn)債權(quán)。 　　(4)破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。 重整程序與和解程序 重整申請的提出 　　根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人、債權(quán)人和出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請對債務(wù)人進行重整，啟動重整程序。 重整計劃 　　(1)重整計劃草案的制作。債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。管理人負責管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。 　　(2)重整計劃草案的提交。重整計劃草案應(yīng)當自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，由債務(wù)人或者管理人同時向人民法院和債權(quán)人會議提交。 各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。gE5紅軟基地

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