這是一個關(guān)于律師基本業(yè)務(wù)技能PPT課件，主要介紹了訴訟業(yè)務(wù)技能、非訴訟業(yè)務(wù)技能、專項法律顧問等內(nèi)容。律師可以與委托人（客戶）一同尋找正義，但絕非正義的代表或使者，律師僅僅是接受客戶委托提供法律服務(wù)的人員，在社會生活中，與醫(yī)生、建筑師、會計師等一樣，為某行業(yè)的“專業(yè)人員“或所謂“專家”，其從業(yè)依據(jù)主要為客戶的委托（除法院指定情形外）。律師執(zhí)業(yè)既系受他人委托而產(chǎn)生，因此，“受人之托，忠人之事”，律師執(zhí)業(yè)須以委托人利益為最高利益，此所謂英美法上的“信托義務(wù)”，大陸法上的“委托合同中的受托人義務(wù)”。勤勉盡責(zé)義務(wù)與忠實誠信義務(wù)由為此受托義務(wù)的具體體現(xiàn)，歡迎點擊下載律師基本業(yè)務(wù)技能PPT課件哦。

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律師業(yè)務(wù)基本技能漫談wKh紅軟基地
姜有生律師事務(wù)所  姜有生  律師wKh紅軟基地
手機：13709719697wKh紅軟基地
                      18609719697wKh紅軟基地
QQ：987639804wKh紅軟基地
序言wKh紅軟基地
聲明：wKh紅軟基地
本人也系律師業(yè)務(wù)的學(xué)習(xí)者，知識結(jié)構(gòu)、理論素養(yǎng)、法律法規(guī)、其他專業(yè)知識等均有許多缺陷與不足；wKh紅軟基地
本節(jié)內(nèi)容重點說明本人從業(yè)的經(jīng)驗教訓(xùn)，與諸位同仁交流，共同進步；wKh紅軟基地
報告內(nèi)容盡量以律師業(yè)務(wù)的內(nèi)在邏輯體系予以說明；wKh紅軟基地
業(yè)務(wù)以本地律師常規(guī)業(yè)務(wù)為重點。wKh紅軟基地
律師業(yè)務(wù)基本技能，根據(jù)業(yè)務(wù)內(nèi)容分為：wKh紅軟基地
——訴訟業(yè)務(wù)技能wKh紅軟基地
——非訴訟業(yè)務(wù)技能wKh紅軟基地
訴訟業(yè)務(wù)：wKh紅軟基地
——刑事訴訟wKh紅軟基地
　　——被告人刑事辯護wKh紅軟基地
　　——刑事自訴代理wKh紅軟基地
　　——被害人代理與附帶民事訴訟代理wKh紅軟基地
——民事訴訟 ：重點wKh紅軟基地
——行政訴訟wKh紅軟基地
——仲裁wKh紅軟基地
　　——民商事仲裁wKh紅軟基地
　　——勞動爭議仲裁wKh紅軟基地
非訴訟業(yè)務(wù)：wKh紅軟基地
訴訟之外的其他法律服務(wù)業(yè)務(wù)，范圍廣泛�；�于非訴訟法律業(yè)務(wù)均以客戶法律顧問身份出現(xiàn)，故之后我們將主要以法律顧問業(yè)務(wù)為題，綜合說明該部分內(nèi)容。wKh紅軟基地
主要內(nèi)容：１、法律顧問業(yè)務(wù)wKh紅軟基地
　　　　　　　——常年法律顧問wKh紅軟基地
　　　　　　　——專項法律顧問wKh紅軟基地
　　　　　　２、合同法律業(yè)務(wù)wKh紅軟基地
　　　　　�。场⒐�司法律業(yè)務(wù)wKh紅軟基地
為更好地幫助大家理解和學(xué)習(xí)，本人覺得有必要在說明主題內(nèi)容之前，先奠定兩個“基礎(chǔ)”——律師的定位與律師的基本素質(zhì)。wKh紅軟基地
對此兩個問題，各人理解和認(rèn)識各不相同。wKh紅軟基地
律師如何定位？律師法明確規(guī)定律師是“指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”（第2條）。wKh紅軟基地
應(yīng)該說，該定義糾正了以往“法律工作者”、“正義的維護者”等定位的不準(zhǔn)，但更需要指出的是，律師“與正義無關(guān)”（美  德肖維茨語）。律師既不是正義的使者，也不是國家利益的代表和維護者，我們不能給自己戴上“正義使者”的高帽。wKh紅軟基地
律師可以與委托人（客戶）一同尋找正義，但絕非正義的代表或使者wKh紅軟基地
律師僅僅是接受客戶委托提供法律服務(wù)的人員，在社會生活中，與醫(yī)生、建筑師、會計師等一樣，為某行業(yè)的“專業(yè)人員“或所謂“專家”，其從業(yè)依據(jù)主要為客戶的委托（除法院指定情形外）。wKh紅軟基地
律師執(zhí)業(yè)既系受他人委托而產(chǎn)生，因此，“受人之托，忠人之事”，律師執(zhí)業(yè)須以委托人利益為最高利益，此所謂英美法上的“信托義務(wù)”，大陸法上的“委托合同中的受托人義務(wù)”。勤勉盡責(zé)義務(wù)與忠實誠信義務(wù)由為此受托義務(wù)的具體體現(xiàn)。wKh紅軟基地
我個人認(rèn)為，上述二義務(wù)為律師從業(yè)的基本義務(wù)。任何執(zhí)業(yè)行為符合這兩條，即是合格的律師職業(yè)道德表現(xiàn)。wKh紅軟基地
結(jié)合以上義務(wù)要求，個人認(rèn)為一合格的律師，應(yīng)具備至少如下基本素質(zhì)：wKh紅軟基地
能夠滿足當(dāng)事人需求的法律理論知識 wKh紅軟基地
誠信、勤勉、認(rèn)真負(fù)責(zé)的職業(yè)道德wKh紅軟基地
完善、準(zhǔn)確的書面與口頭語言表達(dá)能力（即寫與說的能力）wKh紅軟基地
正確、合理的邏輯推理能力wKh紅軟基地
正確、快速的學(xué)習(xí)能力（學(xué)習(xí)其他專業(yè)知識的能力與方法）wKh紅軟基地
正當(dāng)、穩(wěn)妥、得體、有效的交際能力wKh紅軟基地
現(xiàn)代社會，尤其是市場經(jīng)濟社會中的律師，僅滿足于有法學(xué)專業(yè)的本科知識，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。律師在本科階段所掌握和了解的法學(xué)理論知識遠(yuǎn)不足以解決案件和業(yè)務(wù)所需。更重要的是，現(xiàn)代社會越來越細(xì)的專業(yè)分工，迫切要求我們在業(yè)務(wù)除有基本“基礎(chǔ)”外，還需在某一領(lǐng)域成為專業(yè)律師，即專業(yè)化是律師取得成功的必不可少的發(fā)展階段和過程，雖然這一過程可能十分漫長和痛苦。“全科醫(yī)生”固然需要，但如得到更快更多的成功，專業(yè)化更重要。wKh紅軟基地
如何盡快實現(xiàn)“專業(yè)化”，我個人的體會是：wKh紅軟基地
（1）確定兩三個自己感興趣的專業(yè)領(lǐng)域。“興趣是成功之母”。有意識地收集相關(guān)書籍、論文、案例，向身邊該領(lǐng)域的識見之士多請教，常請教。如所內(nèi)有相應(yīng)專長的律師，多接觸，多合作。勤奮是任何事業(yè)成功的必須。多問、多學(xué)、多寫、多跑，付出遲早有回報。wKh紅軟基地
（2）無業(yè)務(wù)時學(xué)習(xí)，有業(yè)務(wù)時辦案。wKh紅軟基地
（3）在辦案中選擇專業(yè)領(lǐng)域，擴展業(yè)務(wù)交際范圍。根據(jù)專業(yè)業(yè)務(wù)需要，多與工商、國土、商務(wù)、房管、專利局等相關(guān)部門交往交朋友。wKh紅軟基地
    律師的社會交際能力，既是擴大業(yè)務(wù)范圍，獲取業(yè)務(wù)的主要來源之一，也是解決案件許多問題的必備能力wKh紅軟基地
（4）耐得住寂寞，下得了功夫。“以北京秦兵律師為榜樣”。wKh紅軟基地
（5）多寫作（論文）是快速掌握、了解所選擇專業(yè)業(yè)務(wù)理論的捷徑之一。wKh紅軟基地
良好的職業(yè)道德要求，是律師保護自己、保護客戶、發(fā)展業(yè)務(wù)、也是做人的根本。所謂“比智慧更有力的是道德”。張思之大律師，青海的老前輩劉樹人老師無不強調(diào)“做律師先做人”，其中強調(diào)的就是誠信、勤勉、認(rèn)真負(fù)責(zé)的職業(yè)道德和素養(yǎng)。wKh紅軟基地
律師職業(yè)令人羨慕，也充滿危險。收人錢財，與人消災(zāi)，固然需要依規(guī)收費，但君子愛財，取之有道。不能為收費而不計其余，為錢財而犧牲名譽、自由和生命。為錢而失的例子數(shù)不勝數(shù)。wKh紅軟基地
如何收費，令人為難。收高了，會嚇跑客戶。收低了，讓人懷疑你的檔次和業(yè)務(wù)水準(zhǔn)。究竟如何收費，我個人的意見是：wKh紅軟基地
（1）律師應(yīng)維護自己的收費標(biāo)準(zhǔn)，不能、也不應(yīng)“不正當(dāng)競爭”。少收、或不收費，固然可能在某些時候、某些客戶中取得業(yè)務(wù)，但不利于長期持續(xù)和續(xù)約提價，還損害律師行業(yè)的整體聲譽和形象。wKh紅軟基地
    律師行業(yè)有一定的壟斷性，進入門檻較高。我們一致的利益目標(biāo)是共同發(fā)展，共同提高，而不是行業(yè)被少數(shù)人破壞。wKh紅軟基地
（2）具體收費時，遵循如下原則確定收費金額和比例wKh紅軟基地
     （美國律師協(xié)會的建議和規(guī)則）：wKh紅軟基地
——業(yè)務(wù)花費時間和勞動量（時間精力成本）wKh紅軟基地
　　——工作難度wKh紅軟基地
       ——與其他業(yè)務(wù)的沖突及收益損失平衡（機會成本）wKh紅軟基地
       ——業(yè)內(nèi)慣例wKh紅軟基地
       ——客戶可能因律師服務(wù)取得的收益和財產(chǎn)爭議數(shù)額（拆遷案例）wKh紅軟基地
       ——雇傭性質(zhì)：是偶然顧客或長期客戶wKh紅軟基地
完善、準(zhǔn)確的語言表達(dá)能力，無疑是律師的重要素質(zhì)，也是律師的形象展現(xiàn)。其重要性不言而喻。但現(xiàn)實中既要說的好，還要寫的好，二者同時具備的不多。自追求完美角度而言，最好二者俱佳。如不能同時做好，至少要“寫的好”。wKh紅軟基地
對律師來說，或者對律師的作品來說，“寫的好”至少應(yīng)當(dāng)：wKh紅軟基地
　——文字通順，語法正確；wKh紅軟基地
　——論證簡潔有力；wKh紅軟基地
　——（法律和事實）依據(jù)充分有效。wKh紅軟基地
　對此我們在后面有關(guān)法律顧問業(yè)務(wù)中介紹“法律意見書”、“法律建議書”、“律師函”等業(yè)務(wù)時再具體說明。wKh紅軟基地
“說的好”的教訓(xùn)（本所）wKh紅軟基地
自不待言，律師是最講邏輯的。沒有正確、合理的邏輯推理能力，無法勝任法律服務(wù)工作（無論是刑事辯護或民事代理，或者非訴訟業(yè)務(wù)）。在古希臘時期，做為一名合格的“辯護士”，修辭、語法、邏輯是三門必修課�，F(xiàn)代律師同樣如此。wKh紅軟基地
而在工作中如何能夠正確、快速地學(xué)習(xí)其他專業(yè)知識，其能力與方法也十分重要。中國律師大多是法學(xué)本科基礎(chǔ)而從事法律服務(wù)，而在本科階段，由于中國法學(xué)院教育對法學(xué)院學(xué)生的具體法律業(yè)務(wù)技能的培訓(xùn)十分欠缺，因此如何在工作中快速地掌握其他專業(yè)，如工民建、財會、計算機等方面的知識則極為重要。我們不能滿足于就法論法。不談非訴訟業(yè)務(wù)中非法律專業(yè)知識對法律服務(wù)工作的重要性，僅論訴訟業(yè)務(wù)中，非法律專業(yè)知識同樣重要，如知識產(chǎn)權(quán)糾紛所涉的工業(yè)專利、房地產(chǎn)糾紛中的建筑建設(shè)，高壓電損害賠償中的電力知識等等。wKh紅軟基地
基本素質(zhì)的提高非一日之功可成，只有持續(xù)不斷地努力，而且還要有正確的方法，才會取得理想的成效。wKh紅軟基地
分析眾多成功者，有一些共同點可以勉勵我們大家一同發(fā)展進步：wKh紅軟基地
（1）謙虛好學(xué)；wKh紅軟基地
（2）博覽群書；wKh紅軟基地
（3）善于總結(jié)；wKh紅軟基地
（4）永不滿足。wKh紅軟基地
一　非訴訟法律業(yè)務(wù)wKh紅軟基地
　非訴訟業(yè)務(wù)，內(nèi)容龐雜，但均可概括為“法律顧問業(yè)務(wù)”（常年顧問或?qū)ｍ楊檰枺��?span style="display:none">wKh紅軟基地
　“法律顧問”，   既為動詞，亦為名詞。wKh紅軟基地
動詞時：指律師依法接受自然人、法人和其他組織的聘請，以自己專業(yè)知識和技能為委托人提供法律服務(wù)的專業(yè)活動。wKh紅軟基地
名詞時：指為自然人、法人和其他組織擔(dān)任法律顧問的律師。wKh紅軟基地
法律顧問的分類wKh紅軟基地
● 依是否為客戶長期固定服務(wù)，分為：wKh紅軟基地
         常年法律顧問wKh紅軟基地
         非常年法律顧問：即不定期服務(wù)，一般為專項法律服務(wù)wKh紅軟基地
● 依服務(wù)對象，一般可以分為：wKh紅軟基地
         立法法律顧問（立法咨詢委員）wKh紅軟基地
         行政法律顧問（政府公職律師）wKh紅軟基地
         部隊法律顧問（軍隊律師）wKh紅軟基地
         企業(yè)法律顧問：公司律師（公司法務(wù)人員）wKh紅軟基地
         私人法律顧問：家庭律師wKh紅軟基地
　“十四屆四中全會決定”對律師的分類：社會律師、公職律師、公司律師wKh紅軟基地
常年法律顧問的工作內(nèi)容（ “本人的總結(jié)”）wKh紅軟基地
談判；wKh紅軟基地
    咨詢（出具法律意見/法律建議）；wKh紅軟基地
    合同及文件：審查/草擬/修改合同及其他文件；wKh紅軟基地
    專項調(diào)查（盡職調(diào)查）；wKh紅軟基地
    法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)；wKh紅軟基地
    企業(yè)風(fēng)險防范體系建立與完善；wKh紅軟基地
    參與生產(chǎn)經(jīng)營管理；wKh紅軟基地
    訴訟仲裁代理；wKh紅軟基地
    培訓(xùn)與教育：法律專業(yè)培訓(xùn)、法制宣傳與教育。wKh紅軟基地
（一）談判wKh紅軟基地
一般而言，稱職的律師應(yīng)當(dāng)是一個談判專家，至少應(yīng)當(dāng)掌握基本的談判技巧，能夠識破對方的談判陷井，完成客戶委托的談判任務(wù)。這既是客戶對律師的基本期待，也應(yīng)當(dāng)是稱職律師的基本技能。wKh紅軟基地
但現(xiàn)實中，律師對談判技能經(jīng)常忽視，大部分律師（包括本人）欠缺這一能力。這既是我們法學(xué)教育的失�。ㄖ恢匾晻�本理論，而忽視實務(wù)技能），也是律師培訓(xùn)工作的失誤。wKh紅軟基地
談判無時不在，甚至可以夸張地說“自出生即開始談判”，談判伴隨人的一生。無時無刻不在談判wKh紅軟基地
表面看來，似乎只有少部分人先天具有較強談判能力，實則不然。談判能力，與生俱來。人一出生，即有很強的談判能力，只是在后來的生活中，淡化了能力發(fā)展。因此我們不要妄自菲薄。只要在工作中不時加強學(xué)習(xí)和運用，每個人都能成為優(yōu)秀的談判者。wKh紅軟基地
下面的提醒或許對大家在談判工作中會有幫助：wKh紅軟基地
寸步不讓，除非交換。輕易讓步或讓步以圖他人的讓步，只會削弱談判者達(dá)到既定目標(biāo)的決心，讓對方得寸進尺，根本無助于談判目標(biāo)的達(dá)到。“談判”，實質(zhì)就是“交換”。wKh紅軟基地
不圖口舌之利，促進談判成功。談判目的，不在取勝，而在成功：達(dá)到共同的商業(yè)或其他交易目的，所謂取得“雙贏”，才是談判成功的根本。wKh紅軟基地
談判需要還價。絕不接受對方的第一次出價。不經(jīng)談判即接受對方的第一個開價，有損于交易者雙方的心理感受。談判中不該做的事很多，最不該做的是不還價。wKh紅軟基地
談判前的認(rèn)真準(zhǔn)備絕不可少。倉促上陣，易吃敗仗。談判前，應(yīng)做好對對方談判者的了解、交易背景、交易目的、本方上下底線、可讓步條件、替代方案、市場調(diào)研等多方面工作。決定談判立場前，一定要掌握充分的信息來衡量交易的合適價格及其意義。wKh紅軟基地
出價（開價）要可信、切實、留有余地。wKh紅軟基地
“不要和自己談判”，未收到對方建議前，不應(yīng)修改自己的建議。不能主動示弱。不知道對方的開價或修正意見，實則為自己與自己談判。wKh紅軟基地
不能讓對方單方?jīng)Q定范圍（什么可以談或什么不可以談，不能單方?jīng)Q定），否則將受制于人。wKh紅軟基地
措辭明確，避免含混。尤其當(dāng)談判內(nèi)容固化為書面合同時。要花時間推敲合同的細(xì)節(jié)（包括文字和履行合同的細(xì)節(jié)及責(zé)任），考慮好“萬一”發(fā)生的問題及解決方案。wKh紅軟基地
注意談判時機：不要在你有急事、疲勞、情緒激動、性沖動、煩悶等時候談判wKh紅軟基地
不要害怕談判僵局。勇于面對威脅，勇于說“不”。對談判強硬者，絕不能先行示弱。比談判對手更強硬也許是更好的應(yīng)對。wKh紅軟基地
如果沒有首長，不妨虛構(gòu)一個。以備退路或用作擋箭牌wKh紅軟基地
世上沒有不能變的價格——學(xué)會侃價wKh紅軟基地
價格不變，改換包裝——替代方案wKh紅軟基地
利益交換——平等的談判方案wKh紅軟基地
威脅手段不能經(jīng)常使用。“威脅”須可信，且能實施wKh紅軟基地
警惕“白給的實惠”，往往潛藏著陷阱。wKh紅軟基地
（二）法律咨詢wKh紅軟基地
如前所述，為客戶提供法律咨詢，本身是律師提供法律顧問服務(wù)的重要工作。在法律顧問工作中，咨詢業(yè)務(wù)除口頭咨詢外，經(jīng)常以“法律意見書”、“法律建議書”的書面形式表現(xiàn)。wKh紅軟基地
　法律意見書：wKh紅軟基地
  律師對某法律專業(yè)問題的解釋與判斷，律師專業(yè)水平的最好體現(xiàn)之一，同時也是律師承擔(dān)專家責(zé)任的主要依據(jù)之一。wKh紅軟基地
法律意見書 的形成：調(diào)查—分析—判斷wKh紅軟基地
下列情形下，律師須出具“法律意見書”：wKh紅軟基地
法律、法規(guī)、行政規(guī)章等規(guī)范性文件要求wKh紅軟基地
（如股票、債券發(fā)行、上市；國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；產(chǎn)權(quán)交易）wKh紅軟基地
客戶要求，如請求分析某案件（民事、行政或刑事）的法律關(guān)系等，或請求就某事出具律師意見wKh紅軟基地
律師認(rèn)為必要時。wKh紅軟基地
除個別情形外（如股票發(fā)行上市，證監(jiān)會對法律意見書有明文要求），大多數(shù)情形下，法律意見書并無固定格式，律師需根據(jù)“問題”所在，針對性地發(fā)表意見。如“銀團貸款”時的法律意見書，自然與“產(chǎn)權(quán)交易”的法律意見書內(nèi)容肯定有不同側(cè)重點。（前者以債務(wù)人的償債能力與貸款風(fēng)險為重點，后者以交易的合法與程序完備為重點）wKh紅軟基地
但總體而言，法律意見書須對以下事項發(fā)表意見：wKh紅軟基地
    —行為或交易主體合法性wKh紅軟基地
    —行為或交易合法性wKh紅軟基地
    —行為或交易程序合法性wKh紅軟基地
    —權(quán)利或權(quán)利取得合法性wKh紅軟基地
因此可以得出，律師的法律意見以“合法有效”為重心，不同于會計師、評估師等中介者的專業(yè)意見重心。把握住“合法”性即能較好地做到對所發(fā)表意見事項的專業(yè)判斷。wKh紅軟基地
基于“法律意見書”系律師對相關(guān)問題的專業(yè)判斷意見，客戶或接受意見書的人均會依此意見為一定行為或不為一定行為，即法律意見書對接受者產(chǎn)生“信任依賴”效果，從而影響接受者的行為、權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任，因此出具法律意見書的律師必須謹(jǐn)慎從事，履行“盡職義務(wù)、謹(jǐn)慎義務(wù)”。wKh紅軟基地
從律師角度，本人不建議“凡事“均出具法律意見書，除非法定要求或客戶明確要求。必須出具時，應(yīng)當(dāng)做到：wKh紅軟基地
—遵守規(guī)范性文件要求（格式、內(nèi)容）wKh紅軟基地
    —盡職調(diào)查，窮盡相應(yīng)事實的了解wKh紅軟基地
    —全面查詢，窮盡相應(yīng)法律、法規(guī)等規(guī)范性文件規(guī)定wKh紅軟基地
    —除有爭議的理論問題外，應(yīng)依規(guī)范性文件解釋和提供意見wKh紅軟基地
    —明確法律意見書適用條件、前提、范圍wKh紅軟基地
    —謹(jǐn)慎原則或保守原則：為客戶，也為自己wKh紅軟基地
    —適當(dāng)、必要的風(fēng)險提示wKh紅軟基地
除法律意見書外，實踐中，尤其是英美律師的工作中，還常見到“法律建議書”。中國律師較少使用“法律建議書”。甚至有人覺得“法律建議書”與“法律意見書”并無太大區(qū)別。wKh紅軟基地
事實上，法律意見書是較為正式、專業(yè)化的律師意見，也是有較高標(biāo)準(zhǔn)要求和嚴(yán)格格式的法律文件。而法律建議書則是依據(jù)客戶所提供的事實，律師基于法律規(guī)定和對法律的理解，向客戶出具的有價值的建議。二者還是有較大區(qū)別：wKh紅軟基地
   （1）格式因客戶而變，可能簡單通俗，可能專業(yè)簡練，但最終目的是溝通，而非遵守一定格式要求wKh紅軟基地
   （2）律師對出具的法律意見書須承擔(dān)較嚴(yán)格的專家責(zé)任，而建議書產(chǎn)生的法律責(zé)任相對較輕wKh紅軟基地
相對法律意見書的嚴(yán)格格式，法律建議書的格式較為靈活，一般有如下基本要素：wKh紅軟基地
      ——問題：重述客戶提出的問題，細(xì)化其中的法律問題wKh紅軟基地
      ——事實：敘述律師據(jù)以做出分析的事實wKh紅軟基地
      ——法律分析：概括律師對法律和事實的分析wKh紅軟基地
      ——結(jié)論（建議）wKh紅軟基地
寫作法律建議書時，應(yīng)當(dāng)：wKh紅軟基地
      ——盡可能使用簡單易懂的語言wKh紅軟基地
      ——文件格式和法律分析深淺程度適合于目標(biāo)讀者和文件目的wKh紅軟基地
      ——忠于客戶所述事實，wKh紅軟基地
      ——分析每個問題（包括事實問題和法律問題），得出最終結(jié)論wKh紅軟基地
除法律意見書、法律建議書外，律師法律顧問中還經(jīng)常使用“律師函”，有必要作一簡單的介紹。wKh紅軟基地
為客戶書寫“律師函”，可以為客戶實現(xiàn)如下目的：wKh紅軟基地
    ——說服客戶的合作方或?qū)Ψ讲扇』蛲Ｖ鼓骋恍袨椋ㄈ缤Ｖ惯`約行為或侵權(quán)行為）wKh紅軟基地
     ——主張某項權(quán)利，或?qū)崿F(xiàn)某項權(quán)利wKh紅軟基地
     ——獲取證據(jù)和信息wKh紅軟基地
     ——解決訴訟時效問題wKh紅軟基地
律師函一般的格式內(nèi)容：wKh紅軟基地
     ——介紹性或概述性部分（本函的主題）wKh紅軟基地
　   ——陳述支持你的要求的法律和事實依據(jù)wKh紅軟基地
   　——具體說明你的要求以及對方不能滿足這些要求時的后果wKh紅軟基地
出具律師函時須注意：wKh紅軟基地
——根據(jù)對象不同，注意函件文字的通俗性，普遍要求不能過于專業(yè)（法律）和通篇“法言法語”wKh紅軟基地
    ——法律分析和事實運用應(yīng)當(dāng)簡明、準(zhǔn)確wKh紅軟基地
    ——特別注意不要做出事后陷入被動的承認(rèn)或讓步wKh紅軟基地
    ——避免使用模棱兩可的語言和要求wKh紅軟基地
    ——威脅須切實可行wKh紅軟基地
    ——法律依據(jù)須明確、具體、有效wKh紅軟基地
    ——發(fā)出前征求客戶意見，最好由客戶確認(rèn)wKh紅軟基地
    ——以保證送達(dá)為要，盡量以特快專遞形式發(fā)出，并在附注欄內(nèi)做盡可能多的內(nèi)容記載wKh紅軟基地
口頭咨詢wKh紅軟基地
口頭咨詢的特點：wKh紅軟基地
    常見、頻繁、時間緊、問題背景復(fù)雜wKh紅軟基地
基本要求：wKh紅軟基地
    以要求咨詢者所述事實為事實基礎(chǔ)；wKh紅軟基地
   依法律規(guī)定和律師對法律的理解針對性解答；wKh紅軟基地
   適當(dāng)保留意見；wKh紅軟基地
   提示相應(yīng)風(fēng)險；wKh紅軟基地
   記錄與確認(rèn)。wKh紅軟基地
咨詢程序“五部曲”wKh紅軟基地
一聽：要求咨詢者敘述事實；wKh紅軟基地
二閱：要求咨詢者所提供全部資料；wKh紅軟基地
三問：律師對不清事實提問；wKh紅軟基地
四析：分析所涉問題法律關(guān)系、爭議焦點、解決途徑、相應(yīng)風(fēng)險；wKh紅軟基地
五記：記錄全部咨詢過程（事實、資料、事實法律分析、風(fēng)險）。wKh紅軟基地
接待當(dāng)事人的“五項黃金法則”wKh紅軟基地
有人來訪，是業(yè)務(wù)機會，所謂“客來財來”，不但不應(yīng)怠慢，還須“融洽相處”。尤其當(dāng)來人決定委托律師辦理業(yè)務(wù)時，如何處理與客戶的關(guān)系，十分重要，甚至重要性不亞于案件本身。wKh紅軟基地
——對當(dāng)事人遇到的麻煩表示同情，堅決站在當(dāng)事人的立場上，將法律上的權(quán)利發(fā)揮到極致；wKh紅軟基地
     ——在探討案情時，要讓當(dāng)事人有安全感、信任感和信心，不能或增加當(dāng)事人的恐懼和擔(dān)心（本人的教訓(xùn)：嚇跑客戶）。當(dāng)然，必要的風(fēng)險提示不能省略；wKh紅軟基地
     ——設(shè)法了解當(dāng)事人的真實處境，為當(dāng)事人出謀劃策；wKh紅軟基地
     ——讓當(dāng)事人了解案件的每一步進展；wKh紅軟基地
     ——讓當(dāng)事人感到你的盡心和努力；wKh紅軟基地
口頭咨詢五忌：wKh紅軟基地
一忌：沒摭攔  信口開河，夸耀口才。要收放有度，該止當(dāng)止wKh紅軟基地
二忌：打保票  不留退路wKh紅軟基地
三忌：憑感覺  不核事實，不查法律，跟著感覺走，誤導(dǎo)甚至禍害當(dāng)事人（教訓(xùn)：合同解除確認(rèn)訴訟的法定期限）wKh紅軟基地
四忌：沒耐心  當(dāng)事人陳述未完，妄下斷語wKh紅軟基地
五忌：出爛招  損害利益相關(guān)人和律師形象wKh紅軟基地
（三）合同與文件實務(wù)（見后文合同實務(wù)部分）wKh紅軟基地
（四）律師盡職調(diào)查wKh紅軟基地
  雖然律師盡職調(diào)查工作，更多表現(xiàn)在公司收購、重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、對外投資、企業(yè)合并或分立及公司清算等業(yè)務(wù)，但在常年法律顧問工作也時有需要，尤其在顧問單位因上述交易而委托律師時，進行財務(wù)、業(yè)務(wù)、法律等方面的盡職調(diào)查十分必要。其中律師進行的是法律方面的盡職調(diào)查工作。wKh紅軟基地
法律盡職調(diào)查工作一般可分為四步驟：wKh紅軟基地
  制作調(diào)查清單—調(diào)取資料—進一步核查—撰寫調(diào)查報告wKh紅軟基地
律師盡職調(diào)查的范圍一般主要內(nèi)容為：wKh紅軟基地
1、公司歷史沿革wKh紅軟基地
2、公司與股東關(guān)系wKh紅軟基地
3、公司主營業(yè)務(wù)與資質(zhì)wKh紅軟基地
4、公司重大合同wKh紅軟基地
5、公司重大債權(quán)債務(wù)wKh紅軟基地
6、公司財產(chǎn)（固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)）wKh紅軟基地
7、公司納稅wKh紅軟基地
8、公司法人治理結(jié)構(gòu)wKh紅軟基地
9、公司員工及社會保險wKh紅軟基地
10、公司重大訴訟與仲裁、行政處罰wKh紅軟基地
11、公司產(chǎn)品與環(huán)保wKh紅軟基地
法律盡職調(diào)查范圍因人（工商企業(yè)或金融公司、或資源能源行業(yè)）、因事（交易內(nèi)容不同，如并購、或投資、或上市等）、因地（境內(nèi)或境外）、因時不同而不同，并無一定成規(guī)，但上述內(nèi)容應(yīng)為一般必查內(nèi)容。wKh紅軟基地
總而言之，律師的盡職調(diào)查工作的功能主要是：wKh紅軟基地
（1）核查交易當(dāng)事人主體資格（合法性與適格性）wKh紅軟基地
  （2）核查交易內(nèi)容的合法性wKh紅軟基地
  （3）核查確定交易程序，尤其是行政批準(zhǔn)程序或備案程序wKh紅軟基地
第一步：制作調(diào)查清單并發(fā)送相關(guān)單位wKh紅軟基地
第二步：收集資料：注意重點：保密函wKh紅軟基地
第三步：進一步核查wKh紅軟基地
第四步：撰寫盡職調(diào)查報告wKh紅軟基地
盡職調(diào)查報告是全面反映律師調(diào)查工作并對相應(yīng)資料進行全面客觀分析和進行法律判斷的法律文件。報告應(yīng)對調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題逐一列明，說明問題的性質(zhì)、可能造成的影響及可行的解決方案。wKh紅軟基地
例：某房地產(chǎn)調(diào)查報告wKh紅軟基地
（五）法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)：wKh紅軟基地
  典型表現(xiàn)于公司制企業(yè)中，是一段時間來的公司法上的關(guān)注熱點，也是律師常見業(yè)務(wù)，更可能是當(dāng)事人爭議之處wKh紅軟基地
法人治理結(jié)構(gòu)的基本要求：wKh紅軟基地
  依《公司法》等法律、法規(guī)及其他規(guī)范性文件規(guī)定，建立、完善、規(guī)范的公司股東與公司、股東會、董事會（獨立董事）、監(jiān)事會（監(jiān)事）、總經(jīng)理（經(jīng)理）等公司機構(gòu)間的關(guān)系。wKh紅軟基地
為服務(wù)客戶（非自然人客戶）建立健全法人治理結(jié)構(gòu)，是對律師服務(wù)的深度要求，也是律師“增值服務(wù)”的重要內(nèi)容。做好這一項工作的影響因素很多，如客戶的認(rèn)可、意識、理念、企業(yè)組織的現(xiàn)狀、發(fā)展目標(biāo)、外界條件、企業(yè)人員素質(zhì)等wKh紅軟基地
基本要求：wKh紅軟基地
    ——不得違反法律、法規(guī)的禁止性、強制性規(guī)定（如：有限公司的監(jiān)事會成員不得少于三人，且其中一人為職工代表）wKh紅軟基地
    ——充分利用法律、法規(guī)的任意性規(guī)范空間，充分發(fā)揮當(dāng)事人的“意思自治”（如公司執(zhí)行董事的設(shè)立；股東出資、分紅、表決權(quán)的非相同比例；公司對外擔(dān)保、對外投資）wKh紅軟基地
    ——結(jié)合企業(yè)實際，靈活處理wKh紅軟基地
    ——有利于企業(yè)提高效益為目標(biāo)wKh紅軟基地
（六）風(fēng)險防范體系的建立與完善：wKh紅軟基地
律師價值體現(xiàn)的又一重要方面；wKh紅軟基地
 事后補救向事前預(yù)防的有機轉(zhuǎn)換；wKh紅軟基地
 現(xiàn)代企業(yè)對律師的必然要求；wKh紅軟基地
 更多體現(xiàn)在律師為客戶各項規(guī)章制度的建立、健全和不斷完善上付出的努力：是一項艱苦、瑣碎、影響深遠(yuǎn)的工作wKh紅軟基地
 對律師業(yè)務(wù)能力要求高（不僅需法律知識，還須了解企業(yè)現(xiàn)狀，更須完整、系統(tǒng)的思考與總結(jié)）wKh紅軟基地
企業(yè)風(fēng)險防范體系建設(shè)，既是律師法律服務(wù)的重要工作內(nèi)容，更是企業(yè)風(fēng)險管理的重要內(nèi)容。wKh紅軟基地
一般而言，企業(yè)風(fēng)險管理包括三部分工作：wKh紅軟基地
    ——風(fēng)險識別wKh紅軟基地
    ——風(fēng)險評估wKh紅軟基地
    ——風(fēng)險應(yīng)對wKh紅軟基地
其目的是“綜合管理業(yè)務(wù)風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險和風(fēng)險轉(zhuǎn)移，力求公司股東價格最大化”wKh紅軟基地
——世界上第一位首席風(fēng)險官CRO  James LamwKh紅軟基地
風(fēng)險識別：企業(yè)風(fēng)險可分為：wKh紅軟基地
戰(zhàn)略風(fēng)險：wKh紅軟基地
   —PEST分析（宏觀環(huán)境）：政治、經(jīng)濟、社會、技術(shù)等wKh紅軟基地
    —Porter分析：競爭者、新加入者、替代品、供應(yīng)商、客戶等分析wKh紅軟基地
    —SWOT分析：優(yōu)勢、劣勢、機會、威脅分析wKh紅軟基地
經(jīng)營風(fēng)險：wKh紅軟基地
    —業(yè)務(wù)管理風(fēng)險wKh紅軟基地
    —資源管理風(fēng)險wKh紅軟基地
    —法律事務(wù)風(fēng)險wKh紅軟基地
業(yè)務(wù)風(fēng)險：wKh紅軟基地
—研發(fā)風(fēng)險：技術(shù)、資金、人才風(fēng)險wKh紅軟基地
—投資風(fēng)險：投資項目、合作伙伴的風(fēng)險wKh紅軟基地
—供應(yīng)風(fēng)險：商品質(zhì)量、交貨時間、價格、匯率、客戶穩(wěn)定性wKh紅軟基地
—生產(chǎn)風(fēng)險：產(chǎn)品質(zhì)量、交貨時間wKh紅軟基地
—銷售風(fēng)險：市場、價格、營銷策略wKh紅軟基地
—售后服務(wù)風(fēng)險：滿意度wKh紅軟基地
資源風(fēng)險：wKh紅軟基地
—人力資源風(fēng)險：數(shù)量、素質(zhì)、勞動合同、社保wKh紅軟基地
—財務(wù)風(fēng)險：現(xiàn)金流、利率、匯率、稅率wKh紅軟基地
—資產(chǎn)風(fēng)險：安全、效率（技術(shù)進步導(dǎo)致的固定資產(chǎn)貶值或報廢）wKh紅軟基地
—信息風(fēng)險：可靠性、及時性wKh紅軟基地
法律風(fēng)險：wKh紅軟基地
—法律法規(guī)變化wKh紅軟基地
—合同履行風(fēng)險wKh紅軟基地
識別風(fēng)險后，須進行風(fēng)險評估。評估風(fēng)險主要采取定性分析（重要性原則）、定量分析（建立數(shù)學(xué)模型）兩種方法。wKh紅軟基地
之后 ，采取相應(yīng)措施即“風(fēng)險應(yīng)對”wKh紅軟基地
風(fēng)險減少                                         避免風(fēng)險wKh紅軟基地
接受風(fēng)險                                         轉(zhuǎn)移風(fēng)險wKh紅軟基地
（七）參與生產(chǎn)經(jīng)營管理wKh紅軟基地
“律師式企業(yè)家”/”企業(yè)家式律師”wKh紅軟基地
（八）訴訟仲裁代理wKh紅軟基地
   常規(guī)業(yè)務(wù)wKh紅軟基地
    律師收入主要來源wKh紅軟基地
    應(yīng)以減少訴訟仲裁為服務(wù)目標(biāo)（訴訟仲裁是高消費）wKh紅軟基地
（九）法律培訓(xùn)與教育：wKh紅軟基地
    提高企業(yè)相關(guān)人員素質(zhì)的必要服務(wù)；wKh紅軟基地
專項法律顧問wKh紅軟基地
就某專門事項提供法律服務(wù)的活動/律師。該專門事項結(jié)束，律師法律服務(wù)亦告終結(jié)。wKh紅軟基地
專項法律服務(wù)與常年法律服務(wù)一樣，具有如下特點：wKh紅軟基地
  1、內(nèi)容雜，涉及社會生活、經(jīng)濟各方面；wKh紅軟基地
  2、專業(yè)性強；如：礦業(yè)資源、電力能源、IT技術(shù)、金融保險、醫(yī)藥衛(wèi)生、知識產(chǎn)權(quán)wKh紅軟基地
  3、服務(wù)領(lǐng)域跨度大；wKh紅軟基地
  4、法律法規(guī)多：更多為行政法規(guī)、行政規(guī)章；wKh紅軟基地
  5、對律師能力素質(zhì)要求高；wKh紅軟基地
專項法律顧問wKh紅軟基地
根據(jù)服務(wù)內(nèi)容，常見的專項法律服務(wù)有：wKh紅軟基地
公司業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
    金融業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
    能源資源業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
    建設(shè)建筑業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
    知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
    IT業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
    商業(yè)貿(mào)易業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
    環(huán)境保護；wKh紅軟基地
    稅收法律服務(wù)wKh紅軟基地
    其他業(yè)務(wù)。wKh紅軟基地
專項法律顧問wKh紅軟基地
●上述分類并非依據(jù)一致的邏輯標(biāo)準(zhǔn)，因此上述分類并不科學(xué)，如：wKh紅軟基地
    公司業(yè)務(wù)：依企業(yè)形態(tài)（企業(yè)主要形態(tài)：獨資、合伙、公司）分類wKh紅軟基地
    金融業(yè)務(wù)、能源資源業(yè)、建設(shè)建筑業(yè)務(wù)：依產(chǎn)業(yè)分類wKh紅軟基地
    知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)：依權(quán)利類別分類wKh紅軟基地
    IT業(yè)務(wù)、商業(yè)貿(mào)易業(yè)務(wù)：依行業(yè)分類wKh紅軟基地
●上述業(yè)務(wù)在實務(wù)中相互交叉、滲透、結(jié)合。wKh紅軟基地
       舉例：某礦業(yè)公司中外合作開發(fā)鹽湖資源，涉及公司、資源、知識產(chǎn)權(quán)（專利、著作權(quán)與商標(biāo)、商業(yè)秘密）、商業(yè)貿(mào)易、工程建設(shè)、金融服務(wù)（銀團貸款、保險）、環(huán)境保護等多方面業(yè)務(wù)。wKh紅軟基地
公司業(yè)務(wù)可提供如下服務(wù)內(nèi)容：wKh紅軟基地
公司設(shè)立wKh紅軟基地
公司重組、并購wKh紅軟基地
企業(yè)股份制改造wKh紅軟基地
公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范wKh紅軟基地
公司法律風(fēng)險防范制度建設(shè)wKh紅軟基地
公司投資融資wKh紅軟基地
公司管理層收購（MBO）：“國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓”wKh紅軟基地
公司員工持股計劃（股權(quán)激勵—期權(quán)與現(xiàn)權(quán)）wKh紅軟基地
公司清算與破產(chǎn)wKh紅軟基地
金融業(yè)務(wù)wKh紅軟基地
 銀行的存款、信貸、結(jié)算及其他中間業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
  證券發(fā)行、上市業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
  信托（商事信托、民事信托）業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
  期貨業(yè)務(wù)（商品期貨、指數(shù)期貨、貨幣期貨）；wKh紅軟基地
  基金業(yè)務(wù)；wKh紅軟基地
  保險業(yè)務(wù)（主要在商業(yè)保險領(lǐng)域） 。wKh紅軟基地
建設(shè)建筑業(yè)務(wù)主要為：基礎(chǔ)建設(shè)/房地產(chǎn)wKh紅軟基地
基礎(chǔ)建設(shè)業(yè)務(wù)方面：wKh紅軟基地
    基礎(chǔ)建設(shè)工程立項、審批、許可wKh紅軟基地
      基礎(chǔ)建設(shè)工程項目招投標(biāo)wKh紅軟基地
      基礎(chǔ)建設(shè)工程談判、合同訂立wKh紅軟基地
      基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目融資wKh紅軟基地
      基礎(chǔ)設(shè)施工程造價、工程質(zhì)量、建設(shè)資金監(jiān)管wKh紅軟基地
      BOT：建設(shè)—運營—移交  BT  BLT等wKh紅軟基地
房地產(chǎn)業(yè)務(wù)：wKh紅軟基地
       房地產(chǎn)項目開發(fā)wKh紅軟基地
           房地產(chǎn)開發(fā)項目轉(zhuǎn)讓wKh紅軟基地
           房地產(chǎn)項目建設(shè)、招  投標(biāo)wKh紅軟基地
           房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、出租wKh紅軟基地
           房屋預(yù)售、現(xiàn)售wKh紅軟基地
           房屋按揭貸款wKh紅軟基地
           物業(yè)管理wKh紅軟基地
           房地產(chǎn)權(quán)屬、租賃、擔(dān)保、登記wKh紅軟基地
知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)：wKh紅軟基地
獨立于人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)外面均有此相關(guān)內(nèi)容的獨立權(quán)利。wKh紅軟基地
 智慧財產(chǎn)權(quán)/智慧產(chǎn)權(quán)（臺灣）。wKh紅軟基地
 權(quán)利主要內(nèi)容：著作權(quán)（版權(quán)）/專利權(quán)/商標(biāo)權(quán)/商業(yè)秘密權(quán)wKh紅軟基地
知識產(chǎn)權(quán)，為民法上的權(quán)利，故知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)實多為民事法律業(yè)務(wù)的一部分，如以知識產(chǎn)權(quán)出資或發(fā)生轉(zhuǎn)讓、擔(dān)保等情形，其與其他民事業(yè)務(wù)并無本質(zhì)區(qū)別，但因其內(nèi)容相對獨特、專業(yè)，常將其為一類業(yè)務(wù)。本人將其主要作為民事律師業(yè)務(wù)提及，不另專門介紹。wKh紅軟基地
民法體系內(nèi)容介紹wKh紅軟基地
民法wKh紅軟基地
民法                               商法wKh紅軟基地
總則 物權(quán) 債權(quán)  繼承  親屬 知識產(chǎn)權(quán)  公司   保險    破產(chǎn)   海商     信托wKh紅軟基地
至今，中國的民法（廣義/大民法）體系已經(jīng)基本建立，雖然在體系化上還有待整理與融合wKh紅軟基地
狹義民法：欠缺民法總則。“民法通則”有總有分，是過渡性法律，有待進一步修改。但其立法理念遠(yuǎn)高于此二十年后的“物權(quán)法”wKh紅軟基地
物權(quán)法：個人認(rèn)為是現(xiàn)今“中國民法”中最失敗的立法例，根本在于：其思維仍停留于計劃經(jīng)濟、社會主義、馬克思主義的意識形態(tài)和思維方法，而且不面對現(xiàn)實，回避現(xiàn)實，立法之日即為落伍之時wKh紅軟基地
合同法與侵權(quán)法：分解了傳統(tǒng)意義上的“債法”，使得民法部分的無因管理、不當(dāng)?shù)美�之債無處容身。wKh紅軟基地
民法典制定即將開始wKh紅軟基地
合同法：傳統(tǒng)意義上的“契約之債編”，滲透了若干國際商事交易的規(guī)則，有其先進性，甚至可謂是狹義民法中的最先進立法wKh紅軟基地
侵權(quán)責(zé)任法：傳統(tǒng)意義上的“侵權(quán)之債編”，有突破，有倒退（如未規(guī)定醫(yī)療糾紛中的醫(yī)療方舉證責(zé)任倒置原則）。立法之初有很多爭議（甚至如名稱都爭議很久），但法例出臺后，倒少見如物權(quán)法樣的不同聲音wKh紅軟基地
繼承法立法最早，變動最少，雖然有學(xué)者認(rèn)為與現(xiàn)實有距離，應(yīng)當(dāng)及時修改，但其穩(wěn)定性仍需肯定wKh紅軟基地
婚姻法：傳統(tǒng)意義上的“親屬法”，更準(zhǔn)確應(yīng)稱為“家庭關(guān)系法”wKh紅軟基地
知識產(chǎn)權(quán)法：事實上的民法組成部分，其三大法（著作權(quán)法、商標(biāo)法、專利法）中除著作權(quán)法（較版權(quán)法定義更準(zhǔn)確）修改較少外，尤其商標(biāo)法修改頻繁，最與“國際接軌”wKh紅軟基地
公司法：中國至今最“時尚”的立法，甚至“十全十美”。尤其2005年的修改，強調(diào)私人意思自治，向市場規(guī)范靠攏，值得肯定wKh紅軟基地
證券法：“公司法的技術(shù)法、操作法”wKh紅軟基地
信托法：立法較早，見效不大。尤其在民事信托方面，很少被社會利用。商事信托則又涉嫌較多（如多個行業(yè)的主多分離時，有關(guān)部門明確不得以信托方式規(guī)避相關(guān)要求）wKh紅軟基地
破產(chǎn)法：除欠缺“自然人破產(chǎn)”與“政府破產(chǎn)”外，很難找出大毛病的立法例wKh紅軟基地
海商法：立法較早，最少修改，被境內(nèi)外最肯定的一部法律。與我們好象也“距離最遠(yuǎn)”wKh紅軟基地
保險法：律師（尤其是青海律師）關(guān)注最少的業(yè)務(wù)領(lǐng)域wKh紅軟基地
法律顧問工作八忌：wKh紅軟基地
一忌：等事上門，消極對待wKh紅軟基地
二忌：不守秘密，失信于人wKh紅軟基地
三忌：唯案是圖，甚至挑詞架訟wKh紅軟基地
           勸客戶謹(jǐn)慎，會給你帶來長期利益wKh紅軟基地
四忌：為己謀利（甚至勾結(jié)他人，損害客戶利益）wKh紅軟基地
五忌：“只下蛋，不打鳴”  適當(dāng)適時的工作報告很有益處wKh紅軟基地
六忌：緊密聯(lián)系基層群眾，不走上層路線wKh紅軟基地
七忌：短期行為，急功近利wKh紅軟基地
八忌：一味盲從客戶要求，喪失獨立性wKh紅軟基地
九忌：等同于客戶或取代客戶。wKh紅軟基地
          時刻牢記：律師作為受 托人，行為受制于委托人的意志wKh紅軟基地
十忌：遠(yuǎn)離客戶，親近對手wKh紅軟基地
二　合同實務(wù)要點wKh紅軟基地
本部分主要內(nèi)容wKh紅軟基地
合同理念wKh紅軟基地
合同基本要求wKh紅軟基地
合同主要條款wKh紅軟基地
合同實務(wù)主要注意事項wKh紅軟基地
合同實務(wù)與要點wKh紅軟基地
合同實務(wù)，涉及面廣且深，與社會生活緊密聯(lián)系、法律規(guī)定滯后、更多依靠律師等合同起草者的個人智慧，是律師業(yè)務(wù)，尤其是非訴訟業(yè)務(wù)的重要、常規(guī)內(nèi)容wKh紅軟基地
本人理解，律師合同實務(wù)的要點有二：wKh紅軟基地
   一是合同理念；二是合同技巧wKh紅軟基地
  前者很虛，但貫徹業(yè)務(wù)始終wKh紅軟基地
  后者較實，體現(xiàn)起草者綜合素質(zhì)wKh紅軟基地
合同：wKh紅軟基地
商業(yè)或經(jīng)濟層面上，是社會共認(rèn)的一種實現(xiàn)私人或集團目的的交易規(guī)則。wKh紅軟基地
倫理層面上，又包含著一個人應(yīng)該信守自己諾言的道德原則的體現(xiàn)。wKh紅軟基地
隨著民族、國家間的頻繁交往，上述商業(yè)、倫理價值已成為整個世界的共識。一社會中合同（契約）關(guān)系的發(fā)育程度，已成為該社會走向進步文明的標(biāo)志。wKh紅軟基地
自社會生活角度，合同已成為如水、空氣一樣，現(xiàn)代社會不可缺少的社會要素wKh紅軟基地
民法上，根據(jù)不同分類標(biāo)準(zhǔn)分為若干種合同，如：wKh紅軟基地
有名合同—無名合同wKh紅軟基地
諾成合同—踐成合同（實踐合同）wKh紅軟基地
要式合同—不要式合同wKh紅軟基地
口頭合同—書面合同wKh紅軟基地
雙務(wù)合同—單務(wù)合同wKh紅軟基地
有償合同—無償合同wKh紅軟基地
主合同—從合同wKh紅軟基地
預(yù)約—本約wKh紅軟基地
定式合同（格式合同）—非定式合同wKh紅軟基地
上述分類在理論上常見。如從合同的內(nèi)容上分類，又可以將常見的合同按其實質(zhì)內(nèi)容，概括分為：wKh紅軟基地
移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)的合同（買賣、互易、贈與）wKh紅軟基地
移轉(zhuǎn)標(biāo)的物用益權(quán)的合同（租賃、借用、融資租賃）wKh紅軟基地
完成工作的合同（承攬、建設(shè)工程）wKh紅軟基地
給予信用的合同（借款、儲蓄、擔(dān)保）wKh紅軟基地
提供服務(wù)的合同（委任、運送、行紀(jì)、保管、倉儲）wKh紅軟基地
供應(yīng)水、電、氣、熱的合同wKh紅軟基地
提供勞務(wù)的合同（勞動、雇傭）wKh紅軟基地
轉(zhuǎn)讓智慧成果的合同（技術(shù)、商標(biāo)使用許可與轉(zhuǎn)讓、作品使用）wKh紅軟基地
合同與合同法的理念wKh紅軟基地
無論對合同如何分類，合同作為市場經(jīng)濟中最常見的交易工具，無論如何評價其意義都不過分。而作為市場交易的主要工具，合同自產(chǎn)生之初，已具有其獨特品格或理念：wKh紅軟基地
市場經(jīng)濟與民主政治，自本質(zhì)而言，均屬信奉個人自治的制度，認(rèn)為每個人都應(yīng)且能享有自由地表達(dá)自己的意思，處理自己事務(wù)的權(quán)利，因此“當(dāng)事人意思自治”或“契約自由”始終是合同法的靈魂所在， 是合同法乃至民法的固有理念。根據(jù)這一基本理念，當(dāng)事人相互締結(jié)的契約，就被認(rèn)為是約束當(dāng)事人的法律，對締約者直接產(chǎn)生法律效力。wKh紅軟基地
契約自由，是貫穿于合同法與合同始終的第一性原則，wKh紅軟基地
  其內(nèi)容包括：契約意思自由與契約形式自由wKh紅軟基地
A  契約意思自由wKh紅軟基地
指只有依當(dāng)事人意思發(fā)生的契約關(guān)系才具有合法性，否則就不發(fā)生契約效力wKh紅軟基地
    當(dāng)事人有設(shè)定或不設(shè)定契約的自由，契約的法律效果完全由當(dāng)事人意思決定。wKh紅軟基地
具體而言，契約意思自由表現(xiàn)為：wKh紅軟基地
締結(jié)自由：決定是否與他人締結(jié)契約的自由wKh紅軟基地
選擇相對人自由wKh紅軟基地
契約內(nèi)容自由（契約條款自由）wKh紅軟基地
契約類型自由wKh紅軟基地
解約自由（當(dāng)然，無原因的解約行為屬違約行為）wKh紅軟基地
選擇裁判自由wKh紅軟基地
選擇法律自由（針對涉外契約而言）wKh紅軟基地
話雖可以講，但實踐生活中真正實現(xiàn)“合同自由”很不容易，所謂“意思自由”在很多時候表現(xiàn)為“并不自由”，影響因素甚多：wKh紅軟基地
供求關(guān)系中的地位，影響甚至決定一方當(dāng)事人在合同中的地位；wKh紅軟基地
法律環(huán)境，如稅法、勞動法、消費者權(quán)益保護法、產(chǎn)品責(zé)任法等影響合同內(nèi)容；（于今為烈的勞動合同法）wKh紅軟基地
經(jīng)濟發(fā)展水平，直接影響合同中當(dāng)事人的地位；wKh紅軟基地
文化傳統(tǒng)（中外差異、南北差異）wKh紅軟基地
個體認(rèn)知水平wKh紅軟基地
B  契約形式自由wKh紅軟基地
   契約形式即契約的載體，如對話、書面、行為等wKh紅軟基地
契約自由，除上述由當(dāng)事人可自由締約外，另一層意思為：wKh紅軟基地
契約神圣，合同一經(jīng)自由締結(jié)，即神圣不可侵犯，誰違反合同，即應(yīng)受到法律或?qū)Ψ降闹撇?span style="display:none">wKh紅軟基地
《法國民法典》（又名拿破侖民法典，因其主持制定而得名）第1134條“依法成立的契約，在締約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力”，是對契約自由最為經(jīng)典的表述wKh紅軟基地
基于前述合同法的“契約自由”的基本理念，產(chǎn)生了我國現(xiàn)行合同法的基本原則：wKh紅軟基地
自愿原則wKh紅軟基地
  （現(xiàn)代社會中越來越不能“自愿”，如購電、熱、氣、鐵路、航空運輸、銀行、保險等）wKh紅軟基地
公平原則wKh紅軟基地
  （更多是主觀感受，無統(tǒng)一的、法定的、或社會共同認(rèn)可的評判標(biāo)準(zhǔn)）wKh紅軟基地
誠實信用原則wKh紅軟基地
   （市場經(jīng)濟下的帝王條款，實為現(xiàn)代社會的法律、道德的共同原則）wKh紅軟基地
合法原則wKh紅軟基地
公序良俗原則（社會公德和社會公共利益原則）wKh紅軟基地
合同主要條款—當(dāng)事人意思表示的全面體現(xiàn)wKh紅軟基地
合同的條款，是合同的組成部分wKh紅軟基地
合同條款是當(dāng)事人意思表示的全面體現(xiàn)wKh紅軟基地
合同條款依合同性質(zhì)不同而不同，依合同目的不同而不同，依當(dāng)事人不同而不同。wKh紅軟基地
一份合同由哪些條款組成，主要取決于合同需要解決的問題。wKh紅軟基地
一般而言，合同當(dāng)事人、合同標(biāo)的及當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)為合同要件。wKh紅軟基地
為此合同法第12條規(guī)定，合同條款一般包括wKh紅軟基地
當(dāng)事人名稱或者姓名、住所wKh紅軟基地
標(biāo)的wKh紅軟基地
數(shù)量wKh紅軟基地
質(zhì)量wKh紅軟基地
價款或報酬wKh紅軟基地
履行期限、地點和方式wKh紅軟基地
違約責(zé)任wKh紅軟基地
爭議解決方法wKh紅軟基地
具體到某一交易，上述合同條款很顯粗糙，必須細(xì)化其內(nèi)容，且須結(jié)合具體交易實際情況加以增加調(diào)整。如設(shè)備采購合同，其條款至少有下列內(nèi)容：wKh紅軟基地
合同目的與合同雙方當(dāng)事人wKh紅軟基地
賣方提供的產(chǎn)品或服務(wù)wKh紅軟基地
賣方的質(zhì)量保證wKh紅軟基地
包裝與交付wKh紅軟基地
產(chǎn)品的清點與檢驗wKh紅軟基地
現(xiàn)場安裝、調(diào)試與驗收wKh紅軟基地
產(chǎn)品的技術(shù)服務(wù)和備件供應(yīng)wKh紅軟基地
合同價款和付款方式wKh紅軟基地
知識產(chǎn)權(quán)與商業(yè)秘密保護wKh紅軟基地
不可抗力wKh紅軟基地
違約責(zé)任wKh紅軟基地
其他約定wKh紅軟基地
工程建設(shè)施工承包合同范本結(jié)構(gòu)wKh紅軟基地
第一部分  協(xié)議書  當(dāng)事人wKh紅軟基地
                                 工程概況wKh紅軟基地
                                 工程承包范圍wKh紅軟基地
                                 合同工期wKh紅軟基地
                                 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)wKh紅軟基地
                                 工程價款wKh紅軟基地
                                 合同文件wKh紅軟基地
                                 雙方基本承諾wKh紅軟基地
                                 合同生效條件wKh紅軟基地
                                 其他約定wKh紅軟基地
                                 當(dāng)事人簽字蓋章頁wKh紅軟基地
第二部分  通用條件wKh紅軟基地
    一、定義、合同文件、法律適用、圖紙           wKh紅軟基地
       二、雙方權(quán)利義務(wù)wKh紅軟基地
              工程師、項目經(jīng)理wKh紅軟基地
              發(fā)包人工作、承包人工作wKh紅軟基地
       三、施工組織設(shè)計和工期 wKh紅軟基地
              進度計劃、暫停施工、工期延誤、工程竣工wKh紅軟基地
       四、質(zhì)量與檢驗 wKh紅軟基地
              工程質(zhì)量、檢查與返工wKh紅軟基地
              隱蔽工程和中間驗收 、重新檢驗、工程試車wKh紅軟基地
五、安全施工wKh紅軟基地
           安全施工與檢查 、安全防護 、事故處理 wKh紅軟基地
    六、合同價款與支付 wKh紅軟基地
           合同價款及調(diào)整 、工程預(yù)付款、wKh紅軟基地
           工程量的確認(rèn) 、工  程款（進度款）支付 wKh紅軟基地
    七、材料設(shè)備供應(yīng)wKh紅軟基地
           發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備 、承包人采購材料設(shè)備 wKh紅軟基地
    八、工程變更wKh紅軟基地
           工程設(shè)計變更 、其他變更 wKh紅軟基地
    九、竣工驗收與結(jié)算wKh紅軟基地
           竣工驗收、竣工結(jié)算 、質(zhì)量保修 wKh紅軟基地
    十、違約、索賠和爭議 wKh紅軟基地
    十一、其他 wKh紅軟基地
           工程分包 、不可抗力 、保險 、擔(dān)保 、專利技術(shù)及特殊工藝wKh紅軟基地
           文物和地下障礙物 、合同解除wKh紅軟基地
第三部分  專用條件（略）wKh紅軟基地
此部分為當(dāng)事人就第二部分未約定部分的“意思自治空間”，除第二部分已明確約定外，需由雙方就相關(guān)事宜協(xié)商確定。wKh紅軟基地
真正體現(xiàn)雙方當(dāng)事人簽約智慧的部分，也是承包合同最易產(chǎn)生問題的部分，需慎重對待wKh紅軟基地
例三、企業(yè)并購合同wKh紅軟基地
企業(yè)并購的基本形式：wKh紅軟基地
   股權(quán)收購wKh紅軟基地
   資產(chǎn)收購wKh紅軟基地
合同主要條款wKh紅軟基地
企業(yè)并購合同柜架內(nèi)容：wKh紅軟基地
合同首部：合同名稱wKh紅軟基地
                  當(dāng)事人wKh紅軟基地
                  簽約時間與地點wKh紅軟基地
合同正文：鑒于條款wKh紅軟基地
                  釋義條款wKh紅軟基地
                  具體操作條款wKh紅軟基地
                  先決條件條款wKh紅軟基地
                  陳述與擔(dān)保條款wKh紅軟基地
                  保證條款wKh紅軟基地
                  不可抗力條款wKh紅軟基地
                  保密條款wKh紅軟基地
                  違約責(zé)任條款wKh紅軟基地
                  合同終止條款wKh紅軟基地
                  其他條款wKh紅軟基地
合同尾部：wKh紅軟基地
合同附件：wKh紅軟基地
合同的四大基本功能與功能模塊wKh紅軟基地
盡管合同因交易不同而其條款設(shè)置不同，但如果透過合同形式，分析其本質(zhì)，就會發(fā)現(xiàn)任何合同均有統(tǒng)一的內(nèi)在規(guī)律。這種規(guī)律從最簡單的訂單合同到大型的BOT項目合同，乃至更復(fù)雜的FIDIC工程承包條款，都可以發(fā)現(xiàn)其共性，即合同的四大功能，表現(xiàn)在合同中一般為四大模塊：wKh紅軟基地
鎖定交易平臺；wKh紅軟基地
鎖定交易方式；wKh紅軟基地
鎖定交易內(nèi)容；wKh紅軟基地
鎖定交易后果。wKh紅軟基地
上述四大功能在不同合同中側(cè)重不同，表現(xiàn)形式不一，而且不一定清晰地表現(xiàn)為四大功能模塊，但任一合同均會或多或少地體現(xiàn)這四方面內(nèi)容。wKh紅軟基地
（一）鎖定交易平臺——“誰和誰干”wKh紅軟基地
   該功能解決的是雙方所建合同的基本規(guī)則，主要回答“誰和誰”以及基本交易秩序，即合同當(dāng)事人及其資格。這一平臺主要內(nèi)容有：wKh紅軟基地
合同類型、名稱wKh紅軟基地
交易各方名稱、基本情況描述wKh紅軟基地
簽訂及履行合同的資格要求wKh紅軟基地
合同目的wKh紅軟基地
本合同中的術(shù)語定義wKh紅軟基地
合同生效條件、失效條件wKh紅軟基地
合同與其他文件、附件的關(guān)系及沖突時的解釋順序wKh紅軟基地
合同本身份數(shù)、各方持有數(shù)量wKh紅軟基地
合同爭議解決程序、規(guī)則、管轄機構(gòu)的約定wKh紅軟基地
（二）鎖定交易內(nèi)容——“干什么”wKh紅軟基地
合同法調(diào)整范圍內(nèi)的交易，非產(chǎn)品即服務(wù)。因此這一模塊主要明確雙方交易的產(chǎn)品或服務(wù)內(nèi)容、數(shù)量、價格、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等，主要解決以下問題：wKh紅軟基地
何種產(chǎn)品或服務(wù)wKh紅軟基地
產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)wKh紅軟基地
產(chǎn)品或服務(wù)的規(guī)格、數(shù)量、計量單位wKh紅軟基地
價格及價格內(nèi)容wKh紅軟基地
備品備件或附加的其他服務(wù)wKh紅軟基地
資料的提供或權(quán)利的許可、轉(zhuǎn)讓等wKh紅軟基地
（三）鎖定交易方式——“怎么干”wKh紅軟基地
此模塊鎖定交易的完成程序，確保合同按意愿實現(xiàn)。圍繞產(chǎn)品或服務(wù)的提供時間、地點、過程要求、驗收方法等，其目的在于明確各自所需要的產(chǎn)品或服務(wù)以何種形式實現(xiàn)。在此需要解決：wKh紅軟基地
產(chǎn)品或服務(wù)提供的時間、地點、批次及每批數(shù)量wKh紅軟基地
裝卸方式、運輸方式、儲存方式、保險及費用承擔(dān)方式、交接方式wKh紅軟基地
說明資料、備品備件的要求及提供方式wKh紅軟基地
對質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格驗收的標(biāo)準(zhǔn)及程序、包括異議方式、程序wKh紅軟基地
結(jié)算費用類別、程序、付款方式及期限、發(fā)票種類及提供方式wKh紅軟基地
售后服務(wù)的內(nèi)容、期限、提供方式、費用承擔(dān)wKh紅軟基地
履行的擔(dān)保方式、種類、范圍、期限wKh紅軟基地
雙方的指定聯(lián)系人、聯(lián)系方法wKh紅軟基地
通知與送達(dá)的方式、方法wKh紅軟基地
包裝物或周轉(zhuǎn)用品的承擔(dān)及回收方式wKh紅軟基地
（四）鎖定交易后果——“干不好怎么辦”wKh紅軟基地
為了確保交易的安全與實現(xiàn)，僅有前三項還不夠，對于合同履行中的可能出現(xiàn)的非正常情況必須做出約定，即對于違約或非違約的特殊情況影響合同正常履行的處置辦法，以約束雙方的行為并為問題的處理建立基本秩序。該模塊的主要內(nèi)容：wKh紅軟基地
A  違約行為范圍wKh紅軟基地
除非對違約范圍另有約定，否則只要是未完全按合同履行、無論是全部或部分均屬違約，包括違反履行時間、履行地點、履行人、履行內(nèi)容履行方式、履行要求等方面的約定。此所謂未按“5W1H”(when，where，who，what，why，how)的要求履行便構(gòu)成違約，既包括實體問題，也有程序問題。wKh紅軟基地
B  違約責(zé)任范圍wKh紅軟基地
對此可以采取金額確定的方式，即以定金、固定金額或固定比例的違約金等方式約定承擔(dān)違約責(zé)任，或以其他的內(nèi)容確切的方式，如以特定物承擔(dān)違約責(zé)任。如果合同中未能以這類方式確定違約責(zé)任，則損失賠償、可得利益賠償?shù)染�需約定具體的范圍甚至計算方法。wKh紅軟基地
不同類型的合同因違約造成的損失，可得利益等均有不同，甚至同一類型的合同也會因標(biāo)的物不同，金額不同，交易目的不同而造成違約損失的不同，因而違約責(zé)任的范圍要根據(jù)具體的合同加以預(yù)見并約定。wKh紅軟基地
總體而言，無論直接損失，或間接損失均可以約定計算范圍、計算方式、并通過適當(dāng)?shù)谋磉_(dá)方式使損失變得可以預(yù)見，以符合合同法對損失預(yù)見的規(guī)定，必要時，合同目的條款或違約責(zé)任條款中也可以約定處理違約責(zé)任的原則。wKh紅軟基地
C  違約責(zé)任承擔(dān)方式wKh紅軟基地
責(zé)任承擔(dān)方式，按合同法規(guī)定有違約金、定金、賠償損失（含可得利益損失），還包括解除合同或繼續(xù)履行合同。要使違約責(zé)任有明確依據(jù)，則需針對各類違約情形一一約定，并根據(jù)不同違約行為的危害后果分別設(shè)定不同的承擔(dān)方式。細(xì)分可自以下幾方面處理：wKh紅軟基地
1、履行合同主要義務(wù)不合格wKh紅軟基地
履行地點、方式、運輸方式、履行時間未按合同約定履行wKh紅軟基地
履行的產(chǎn)品或服務(wù)在品種、數(shù)量、規(guī)格方面與約定不符wKh紅軟基地
產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量與約定不符wKh紅軟基地
資料或證明文件提供的時間、內(nèi)容未按約定或法律規(guī)定wKh紅軟基地
未按法律規(guī)定或約定及時清點、驗收、簽署文件wKh紅軟基地
未按約定金額、時間、方式付款wKh紅軟基地
未按約定提供備品備件、專用工具、專用軟件wKh紅軟基地
未按約定提供后續(xù)售后服務(wù)wKh紅軟基地
未按約定轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)或提供使用許可wKh紅軟基地
2、履行合同輔助義務(wù)不合格wKh紅軟基地
履約擔(dān)保的種類、范圍、期限不符合約定wKh紅軟基地
保險的費用承擔(dān)、手續(xù)輸不合約定wKh紅軟基地
未按約定通知、送達(dá)、提出異議、答復(fù)、簽收wKh紅軟基地
開具發(fā)票或收據(jù)不合格wKh紅軟基地
違反保密約定wKh紅軟基地
未按約定附贈產(chǎn)品，提供免費服務(wù)wKh紅軟基地
未按其他特別約定履行wKh紅軟基地
未按法律或合同約定提供優(yōu)先權(quán)wKh紅軟基地
D  特殊情況影響合同履行時的處理wKh紅軟基地
履行期間政府行為、政策、法規(guī)變化影響履行時的處理wKh紅軟基地
市場急劇變化、不可抗力、無法控制的疫情影響合同履行時的處理wKh紅軟基地
合同一方的主體資格不符合合同約定的處理wKh紅軟基地
合同無效時對于損失的計算范圍、計算方式wKh紅軟基地
履行中合同解除的條件、方式、后果wKh紅軟基地
產(chǎn)品或服務(wù)造成合同以外第三人人身或財產(chǎn)損失時的責(zé)任承擔(dān)wKh紅軟基地
當(dāng)事人發(fā)生重大事件可能影響合同履行時的處理wKh紅軟基地
合同出現(xiàn)約定不明情形時的處理wKh紅軟基地
以上為一份完整、較能完全反映當(dāng)事人意思、保證完成交易的合同條款。但在實踐中不能死搬硬套。wKh紅軟基地
合同的概括要求：wKh紅軟基地
   合法、真實、全面、準(zhǔn)確、平等、風(fēng)險可控、合同基本條款齊全、表述準(zhǔn)確（無歧義）wKh紅軟基地
具體要求：本人認(rèn)為做到如下要求，則可為一“基本完美的合同”：wKh紅軟基地
—法律角度：合同合法、有效wKh紅軟基地
    —內(nèi)容角度：合同內(nèi)容齊全、完整，體現(xiàn)當(dāng)事人意志wKh紅軟基地
                          權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任（尤其是違約責(zé)任）相互銜接、對等wKh紅軟基地
                          合同約定的履行程序清晰、便利wKh紅軟基地
    —邏輯角度：概念（定義）清晰、準(zhǔn)確    （任何爭議都是定義的爭議）wKh紅軟基地
                          外延、內(nèi)涵周延、清楚  （常見�。何餀�(quán)法為典型）wKh紅軟基地
                          合同條款相互銜接、無矛盾之處wKh紅軟基地
    —語言角度：語法準(zhǔn)確，表述順暢    wKh紅軟基地
                          少用“俗語”、大白話，多用書面語、專業(yè)語言wKh紅軟基地
                           慎用“法言法語”wKh紅軟基地
    —美術(shù)角度：文本排版整齊、美觀，大方、易用wKh紅軟基地
如何實現(xiàn)上述要求，簽訂一份令各方滿意、促進交易完成、實現(xiàn)交易目的，并在合同文本各方面相對完美的合同，是對簽約者智慧的考驗，也是簽約者智慧的全面反映。其中律師即為該“智慧之人”。wKh紅軟基地
律師接受客戶委托，為其提供合同方面的“智慧服務(wù)”，不外乎三方面內(nèi)容：起草合同；審查合同；修改合同。wKh紅軟基地
但概括分析這三方面內(nèi)容，大同小異wKh紅軟基地
共性在于：1）無論起草、審查或修改，最終目標(biāo)為簽訂一   “完美合同”；（2）服務(wù)者工作內(nèi)容相差不多，即前述“具體要求”wKh紅軟基地
審查合同wKh紅軟基地
律師審查的合同，均系客戶或客戶對方當(dāng)事人起草，不一定全部反映客戶的想法和要求。因此審查前應(yīng)當(dāng)做到：wKh紅軟基地
了解客戶的“意思”至關(guān)重要。wKh紅軟基地
了解合同和交易背景wKh紅軟基地
不過多以律師的眼光細(xì)究商務(wù)條款wKh紅軟基地
更多關(guān)注法律問題wKh紅軟基地
審查合同的法律問題時注意：wKh紅軟基地
合同主體是否合格，如主體資格有效性；經(jīng)營資格合法性；許可經(jīng)營合法性等wKh紅軟基地
合同雙方的自由約定是否適應(yīng)交易需要，如合同特有風(fēng)險、違約特點、合同標(biāo)的特性、交易對象、管轄約定等wKh紅軟基地
合同權(quán)利義務(wù)是否明確、相互銜接、是否對等wKh紅軟基地
    ——不對等的權(quán)利義務(wù)往往會成為一方以“顯失公平”請求撤銷合同的理由。wKh紅軟基地
違約責(zé)任約定是否明確、簡便wKh紅軟基地
解除合同是否便利、少責(zé)（注意三種合同可由一方當(dāng)事人任意解除：承攬合同；委托合同；貨運合同）wKh紅軟基地
爭議解決方式是否利于問題解決、是否合法wKh紅軟基地
格式合同中的權(quán)利限制條款是否合法wKh紅軟基地
意向書的“合同效力”wKh紅軟基地
產(chǎn)品說明書中的提示、說明義務(wù)是否履行wKh紅軟基地
備忘錄或會談紀(jì)要的證據(jù)作用wKh紅軟基地
修改合同wKh紅軟基地
修改合同，是為了克服合同中存在的缺陷，明確權(quán)利義務(wù)，避免因條款的缺陷或約定不明而發(fā)生爭議。wKh紅軟基地
修改合同，實為另一種形式的審查合同，只不過律師工作深入一步，由“看”發(fā)展為“改”，所以不僅需要發(fā)現(xiàn)問題，更需要解決問題wKh紅軟基地
為此須提出如下要求：wKh紅軟基地
     ——修改合同符合當(dāng)事人意愿；wKh紅軟基地
     ——修改后的條款具有可操作性、不能成為賣弄律師才藝的工具；wKh紅軟基地
     ——符合前述合同的基本要求。wKh紅軟基地
起草合同wKh紅軟基地
基于當(dāng)事人對律師的信任，一般而言，當(dāng)事人對律師起草的合同較少改動，即便改動，較常見的是對商務(wù)條款的修改。對法律問題、格式版面、文字表述較少改動。加之，受起草的合同文本限制，客戶及對方當(dāng)事人的思路也受文本限制。很多情況下，律師起草的文本與最終定稿出入不大，因此，如果起草初稿時如考慮不詳，極可能影響合同所反映的交易結(jié)果和客戶的最終利益，因此必須慎重對待合同起草工作。wKh紅軟基地
為此，起草合同時應(yīng)當(dāng)做到：wKh紅軟基地
充分與客戶溝通，了解客戶要求和意愿。必要時須進行盡職調(diào)查wKh紅軟基地
在客戶要求基礎(chǔ)上，周詳考慮、安排合同條款和內(nèi)容。個人做法一般要列“合同條款提綱”，預(yù)先明確合同的“四個模塊”內(nèi)容wKh紅軟基地
慎重對待先例文本、格式文本、他人文本wKh紅軟基地
用足“意思自治原則”和法律任意性規(guī)范、倡導(dǎo)性規(guī)范，用足合同權(quán)利wKh紅軟基地
能細(xì)則細(xì)，杜絕“宜粗不宜細(xì)”思維和條款表現(xiàn)wKh紅軟基地
平等地位，不提倡借起草便利而設(shè)置“不合理”、“不公平”、甚至“霸王條款”、損害對方和第三人利益的條款wKh紅軟基地
注意合同條款嚴(yán)密性與可操作性的平衡wKh紅軟基地
彌補法律漏洞，不提倡“鉆法律空子”、“利用對方疏忽空子”wKh紅軟基地
不提倡“通篇法言法語”，適當(dāng)照顧客戶接受程度和理解能力。（反例：保險合同的文言化與通俗化）wKh紅軟基地
情況允許時，爭取己方起草合同wKh紅軟基地
起草中與客戶保持溝通，注意合同的日常管理（區(qū)分每一稿；盡量用電子文本；客戶確認(rèn)）wKh紅軟基地
滿足前述合同“基本要求”wKh紅軟基地
校對草稿，提交客戶wKh紅軟基地
合同草稿的校對，雖然主要是形式方面的問題，但它有時在很大程度上反映工作責(zé)任心。因此，必須養(yǎng)成校對合同草稿的職業(yè)習(xí)慣。wKh紅軟基地
稿件的排版是否整齊、前后一致wKh紅軟基地
文字語句是否符合語法規(guī)范wKh紅軟基地
是否存在錯字、別字wKh紅軟基地
合同條、款、項、目的編排序號是否缺漏或錯編wKh紅軟基地
多次出現(xiàn)的稱謂、概念或特定語詞是否進行了統(tǒng)一定義或簡稱，前后是否存在表述不一致的情形wKh紅軟基地
在使用先例文本的情況下，尤其要注意校對不適用于本合同的先例文本中有關(guān)主體稱謂等方面的紕漏wKh紅軟基地
在合同有附件的情況下，還應(yīng)對附件進行前述內(nèi)容的校對，使附件和合同保持一致。wKh紅軟基地
以下以前述“企業(yè)并購合同范本”為例，說明幾個常見合同不常見的條款的注意事項wKh紅軟基地
合同名稱wKh紅軟基地
合同名稱應(yīng)簡明，能直觀反映合同涉及的法律關(guān)系。wKh紅軟基地
對于《合同法》和其它法律、法規(guī)、規(guī)范性文件明確的有名合同，直接采用即可，或加上限定性前綴也可。wKh紅軟基地
對于《合同法》和其它法律、法規(guī)、規(guī)范性文件未明確規(guī)定的合同，相對與有名合同而言，一般稱之為無名合同。說其無名，只是有待于我們給其確定名稱而已。起名的原則即前述：需能直觀反映合同涉及的法律關(guān)系。wKh紅軟基地
有些涉及多種法律關(guān)系的合同，名稱的確定亦應(yīng)盡可能遵循前述原則；在法律關(guān)系過于復(fù)雜，確實難以簡要概括其名稱的情形下，要么將其分拆成數(shù)個合同，分別確定名稱，要么籠統(tǒng)稱之為“合同書”或“協(xié)議書”。wKh紅軟基地
合同當(dāng)事人wKh紅軟基地
一般包括當(dāng)事人名稱或姓名、住所地、法人代表姓名職務(wù)或自然人身份證號、授權(quán)代表姓名及聯(lián)系方式等，分項列出。wKh紅軟基地
必要時，可采用自然段的方式表述該部分內(nèi)容，同時加入能反映法人合同主體的成立依據(jù)、時間、地點、登記注冊機關(guān)、主營業(yè)務(wù)等的簡要介紹，以改變通常將該部分內(nèi)容放在“鑒于”條款中表述的不合適作法。wKh紅軟基地
簽約時間和地點（略）wKh紅軟基地
鑒于條款wKh紅軟基地
也稱“前言”條款。所謂“鑒于”，就是“基于……情況，而……”或“因……，而……”的意思。為符合一般的表述習(xí)慣，也可不以“鑒于：”作為該條款的引導(dǎo)語，而改用“因：”的句式。wKh紅軟基地
鑒于條款的用途在于交代簽約背景，并且是確有必要交代的背景，這些背景，肯定是已存在的事實；若不存在特殊背景，鑒于條款則應(yīng)省略或簡化wKh紅軟基地
特殊背景一般指與本合同密切聯(lián)系、且已簽署或已在履行中的另一合同成為本合同簽署的前提原因，或合同當(dāng)事人間存在必須明示的關(guān)聯(lián)關(guān)系或其它聯(lián)系，或其它事實上成為決定簽署本合同與否的條件的事件或行為等wKh紅軟基地
不存在特殊背景，可參考的鑒于條款簡化形式：“鑒于/因：本合同各方本著平等、自愿、誠信的原則，根據(jù)《***法》、《***法》及其它有關(guān)、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，就***事宜，經(jīng)過充分協(xié)商，特訂立本合同”。wKh紅軟基地
無論如何，鑒于條款不應(yīng)對合同事項作實質(zhì)性的限定表述，尤其是涉及合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的表述。wKh紅軟基地
應(yīng)注意鑒于條款的篇幅應(yīng)和合同的整體篇幅協(xié)調(diào)。wKh紅軟基地
釋義條款wKh紅軟基地
釋義條款也稱定義條款，也可作為合同的附錄單獨列于合同最后，但列于鑒于條款后的作法更有利于閱讀。其一般使用情形：在合同中不可避免要使用專業(yè)化概念、術(shù)語（不局限于法律專業(yè)）時，合同中不可避免地要多次出現(xiàn)某一較長專有名稱時，合同中要不可避免地使用某些多義語詞、但合同中又非在慣常理解的意義上使用該語詞時，等等。wKh紅軟基地
釋義條款的使用目的：對專業(yè)語詞進行通俗化解釋，為行文簡潔，或避免產(chǎn)生歧義，等等。wKh紅軟基地
對專業(yè)語詞進行解釋時，應(yīng)注意避免教科書式的表述，應(yīng)結(jié)合合同具體情況，作針對性的釋義。wKh紅軟基地
具體到一個合同，到底哪些東西屬于應(yīng)該進行釋義的事項，無法作出一個統(tǒng)一界定，由起草者斟酌確定。wKh紅軟基地
具體操作條款wKh紅軟基地
具體操作條款是合同的核心部分，它通常表現(xiàn)為若干個具體條款，一個條款能將合同實質(zhì)操作內(nèi)容表述清楚的情形較少。整體看待具體操作條款時，該部分是最能體現(xiàn)交易安排方案的部分，是對方案實施的具體安排，強調(diào)的是要保障整體交易運作的無障礙和順暢（可行性）。wKh紅軟基地
具體操作條款常常就是《合同法》或其它涉及到具體類型合同的法律、法規(guī)、規(guī)范性文件對該類合同規(guī)定的應(yīng)具備的主要條款wKh紅軟基地
同時，具體操作條款的范圍亦不囿于這些，可視實際需要，予以增減wKh紅軟基地
具體操作條款的安排，應(yīng)注意和后述先決條件條款、陳述條款、保證條款、保密條款、違約條款等的銜接、協(xié)調(diào)、呼應(yīng)等。wKh紅軟基地
應(yīng)根據(jù)具體操作條款中每一條款的實質(zhì)內(nèi)容，分別確定簡要的提示性名稱。wKh紅軟基地
先決條件條款wKh紅軟基地
所謂先決條件，通常情況下指合同的生效條件。在合同簽署后成立并生效的情況下，不涉及該條款。wKh紅軟基地
該條款須明確條件，條件也可能不止一個；須明確負(fù)有成就條件義務(wù)的合同主體；須明確條件不成就時是否涉及責(zé)任的承擔(dān)及承擔(dān)原則（具體的承擔(dān)方式，應(yīng)考慮在違約責(zé)任條款中安排）。wKh紅軟基地
有些先決條件的安排，必須注意是否存在法定的合同生效條件，約定的條件可以附加于法定條件，但不得與法定條件抵觸。wKh紅軟基地
陳述和擔(dān)保條款wKh紅軟基地
陳述條款：主要用于合同各方對合同他方有關(guān)可能存在的、但據(jù)已了解線索較難達(dá)到確切掌握程度、可能影響交易實施、值得關(guān)注情況的逐步探詢式條款。一般是在某一方初步覺得另一方可能存在某些方面問題、有可能給交易帶來障礙或潛在風(fēng)險時，以合同條款的方式要求對方予以澄清，并結(jié)合通過談判得到的進一步線索決定是否有必要進行補充調(diào)查，若經(jīng)過談判得到的進一步線索或補充調(diào)查結(jié)果表明對方的有關(guān)事實確實可能對交易履行構(gòu)成一定障礙或風(fēng)險，才得以確定該條款和相關(guān)條款的最終內(nèi)容。wKh紅軟基地
該條款的實質(zhì)內(nèi)容實際是初步調(diào)查、談判及進一步調(diào)查相結(jié)合的工作過程，且常具有連動效應(yīng)，根據(jù)最終明確的情況，可能引起相關(guān)具體操作條款、承諾條款、先決條件條款及違約責(zé)任條款等的修改。wKh紅軟基地
陳述和擔(dān)保條款wKh紅軟基地
    陳述和擔(dān)保條款的目的：wKh紅軟基地
    對對方所知悉（但無法輕易驗證）的事實的陳述；wKh紅軟基地
     填補盡職調(diào)查的漏洞；wKh紅軟基地
    確認(rèn)做出實施相應(yīng)決策所依賴的基本事實；wKh紅軟基地
    為當(dāng)事人提供在主要事實存在不實的情況下停止交易、調(diào)  整價格或提出索賠的合同依據(jù)；wKh紅軟基地
    某些事實需要通過律師法律意見書確認(rèn)wKh紅軟基地
陳述和擔(dān)保條款的范圍wKh紅軟基地
公司組織、授權(quán)和資本總額；wKh紅軟基地
    資產(chǎn)（有形資產(chǎn)／無形資產(chǎn)／知識產(chǎn)權(quán)）；wKh紅軟基地
    負(fù)債；wKh紅軟基地
    財務(wù)報表；wKh紅軟基地
    稅務(wù)；wKh紅軟基地
    合同、租賃和其他義務(wù)；wKh紅軟基地
    勞動事宜；wKh紅軟基地
    遵守法律和訴訟；wKh紅軟基地
    產(chǎn)品責(zé)任；wKh紅軟基地
    環(huán)境保護wKh紅軟基地
承諾條款（保證條款）wKh紅軟基地
該條款主要基于保障合同簽署后至履行前和交易標(biāo)的或與交易標(biāo)的密切相關(guān)情況的穩(wěn)定，順利實現(xiàn)交易目的，而要求對方對將來不實施某些行為，或?qū)嵤┠承┬袨橐源偈箺l件的成就，或保持其有客觀控制能力的特定狀況的不變。wKh紅軟基地
承諾條款（保證條款）wKh紅軟基地
保證－－常見的范圍wKh紅軟基地
     交割前：wKh紅軟基地
     不作為：無政策變化、無正常經(jīng)營外交易、不分紅、無合同修訂、無資本性支出、無資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、無放棄權(quán)利行為、無違反陳述行為。wKh紅軟基地
作為：允許收購方接觸有關(guān)人員／資料、董事會和股東會的批準(zhǔn)、爭得必要第三人的同意、相關(guān)政府部門的批準(zhǔn)和登記。wKh紅軟基地
交割后：wKh紅軟基地
      競業(yè)禁止、保密、其他。wKh紅軟基地
補償條款：wKh紅軟基地
因合同一方的擔(dān)保、陳述不實，或因雙方均不能控制的因素，致使一方遭受非本方過錯的損失時，另一方予以補償?shù)募s定。wKh紅軟基地
如：受讓后，目標(biāo)公司被追訴轉(zhuǎn)讓前的環(huán)境責(zé)任、產(chǎn)品責(zé)任、稅務(wù)責(zé)任、知識產(chǎn)權(quán)責(zé)任等wKh紅軟基地
不可抗力條款wKh紅軟基地
所謂不可抗力，指對于合同一方來講，不能預(yù)見、無法克服和避免的法律事實。wKh紅軟基地
不可抗力可能導(dǎo)致遭受不可抗力一方合同義務(wù)的延期履行、部分或全部免除（合同終止）。wKh紅軟基地
不可抗力條款一般應(yīng)采用一般性表述和列舉式表述相結(jié)合的方式。對于列舉來講，履行期較長的合同可以將國家立法的抽象行政行為的變動約定為不可抗力。wKh紅軟基地
保密條款wKh紅軟基地
對大多數(shù)商事合同來說，保密條款都有其必要和重要性。wKh紅軟基地
保密條款的約定，不得與合同交易有關(guān)的法定性強制披露義務(wù)的規(guī)定沖突。wKh紅軟基地
該條款一般會涉及保密事項范圍、保密期限、負(fù)有保密義務(wù)的相關(guān)人員范圍等方面。wKh紅軟基地
對于特殊交易事項保密期限的約定，可以延長至合同履行期滿后的一段時期。wKh紅軟基地
對于便于確定泄密責(zé)任的保密事項之違反，應(yīng)當(dāng)在違約責(zé)任條款中約定明確可操作的責(zé)任承擔(dān)方式和標(biāo)準(zhǔn)。wKh紅軟基地
違約責(zé)任條款wKh紅軟基地
該條款最為常見，但有些情形下，又是最難解決針對性、操作性問題的條款之一。wKh紅軟基地
相關(guān)具體操作條款、陳述條款、承諾條款、保密條款等的表述，應(yīng)當(dāng)為違約責(zé)任條款的設(shè)計預(yù)留伏筆。如果前述條款約定明確、具體，違約情形的確定也就容易，解決違約條款的針對性和操作性問題，一定意義上也就容易。wKh紅軟基地
免責(zé)條款可以作為違約責(zé)任條款的附帶部分予以表述；注意對免責(zé)情形的合理界定。wKh紅軟基地
關(guān)于違約金的標(biāo)準(zhǔn)高低的設(shè)定。wKh紅軟基地
違約金與定金、損失賠償約定的優(yōu)劣對比：wKh紅軟基地
    違約金：舉證簡便；計算簡便；金額較高wKh紅軟基地
    定金：金額受限；wKh紅軟基地
    經(jīng)濟損失賠償：舉證較難；爭議較大wKh紅軟基地
合同尾部wKh紅軟基地
一般包括合同當(dāng)當(dāng)事人的簽章、法人代表或授權(quán)代表的簽章及簽署日期。wKh紅軟基地
在授權(quán)代表簽章時，應(yīng)注意查驗《授權(quán)委托書》，并作為合同附件之一。wKh紅軟基地
簽署日期的規(guī)范做法應(yīng)當(dāng)是合同各方各自均有簽署日期。wKh紅軟基地
合同簽署wKh紅軟基地
除前述合同尾部項所述外，尚需注意：wKh紅軟基地
一般不宜采用單獨簽章頁的做法。wKh紅軟基地
不論是否采用非單獨簽章頁或單獨簽章頁的作法，在合同正文與簽章處間均應(yīng)加注類似于“以下無正文，僅供簽章”或“以下無正文，僅供簽章和裝訂附件”等聲明性文字。wKh紅軟基地
應(yīng)當(dāng)重視騎縫章的運用。wKh紅軟基地
    建議作法：在合同及附件的騎縫處同時加蓋各方的公章或合同專用章，不宜用“騎縫專用章”。wKh紅軟基地
四　公司法律業(yè)務(wù)wKh紅軟基地
公司法產(chǎn)生于西方國家，至今已有三百多年歷史；wKh紅軟基地
現(xiàn)今世界最具影響、最富活力（最適應(yīng)現(xiàn)實）的是美國各州公司法，如特拉華州公司法wKh紅軟基地
中國公司立法始于清末，曾于1904年制定并頒行《公司律》，共131條，為我國第一部公司法；wKh紅軟基地
中華民國成立后，仍援用公司律。于1929條制定《公司法》，后曾多次修改。現(xiàn)臺灣地區(qū)適用此公司法（已加多次修訂）。wKh紅軟基地
人民共和國成立后的公司立法，可分四階段：wKh紅軟基地
1949—1956  私營企業(yè)暫行條例（1950）及實施辦法wKh紅軟基地
1957—1978   國營工業(yè)企業(yè)工作條例（“工業(yè)七十條”）wKh紅軟基地
1979—1993   改革開放期間，1992年國家體改委“股份有限公司規(guī)范意見”、“有限責(zé)任公司規(guī)范意見”wKh紅軟基地
1993—2005   1993年12月29日，中華人民共和國第一部《公司法》誕生。1999年12月25日第一次修正。2004年8月28日第二次修正。2005年10月27日修訂。wKh紅軟基地
2013年12月再次修訂wKh紅軟基地
三　公司法律業(yè)務(wù)wKh紅軟基地
　2005年及2013年修改公司法的主要指導(dǎo)思想wKh紅軟基地
在公司設(shè)立方面，降低公司設(shè)立門檻，更多體現(xiàn)市場營業(yè)自由的精神wKh紅軟基地
在公司運營方面，規(guī)定更多任意性規(guī)范，真正實現(xiàn)公司及股東意思自治wKh紅軟基地
在權(quán)利保護方面，加強公司利益相關(guān)者權(quán)利保護wKh紅軟基地
公司設(shè)立方面：更低的設(shè)立條件wKh紅軟基地
1）降低公司注冊資本要求wKh紅軟基地
2）出資方式更靈活wKh紅軟基地
3）出資可分期到位wKh紅軟基地
4）股東人數(shù)更切合實際wKh紅軟基地
5）取消行政審批制度wKh紅軟基地
公司設(shè)立方面：更低的設(shè)立條件wKh紅軟基地
1）降低公司注冊資本要求wKh紅軟基地
公司資本：與公司法人治理結(jié)構(gòu)共稱為公司法律制度的       兩大基石wKh紅軟基地
公司成立時章程規(guī)定的由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額wKh紅軟基地
   公司成立的基本要素wKh紅軟基地
   公司進行經(jīng)營活動的基本物質(zhì)條件wKh紅軟基地
   公司對外承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的基本保障wKh紅軟基地
   公司承擔(dān)責(zé)任的法律界限wKh紅軟基地
長期以來虛假的“公司資本信用神話”wKh紅軟基地
為什么降低注冊資本要求？wKh紅軟基地
原法最低注冊資本制度的弊端wKh紅軟基地
原注冊資本標(biāo)準(zhǔn)過高，對新公司參與市場競爭構(gòu)成障礙；wKh紅軟基地
    較高的注冊資本額對那些資本需求量不高的公司造成公司資本的閑置和浪費；wKh紅軟基地
    較高的注冊資本要求“誤導(dǎo)公司債權(quán)人”，并不能起到債權(quán)人利益安全保障作用；wKh紅軟基地
    較高的注冊資本要求是違法違規(guī)現(xiàn)象的誘因；wKh紅軟基地
    該法律規(guī)定已不適應(yīng)社會生活變化和需要。wKh紅軟基地
公司設(shè)立方面：更低的設(shè)立條件wKh紅軟基地
2）出資方式更靈活wKh紅軟基地
第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外 。 　　對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。 　　全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。wKh紅軟基地
　　2013年修改：取消了貨幣資金出資限制wKh紅軟基地
非貨幣財產(chǎn)出資的有關(guān)問題探討wKh紅軟基地
債權(quán)出資：符合出資條件wKh紅軟基地
    債權(quán)可轉(zhuǎn)讓；wKh紅軟基地
    債權(quán)有價值；wKh紅軟基地
    債權(quán)可以貨幣評估其價值；wKh紅軟基地
股權(quán)出資：符合出資條件wKh紅軟基地
信用出資：不能出資wKh紅軟基地
    傳統(tǒng)上，不允許以信用出資。法律上也無允許規(guī)定；但信用有其經(jīng)營功能顯而易見。“企業(yè)掛靠”系對被掛靠企業(yè)信用利用的充分表現(xiàn)wKh紅軟基地
系一無形資產(chǎn)，甚至價值可能更高；wKh紅軟基地
    但信用無法評估其價值；wKh紅軟基地
    信用無法轉(zhuǎn)讓；wKh紅軟基地
勞務(wù)出資：wKh紅軟基地
勞務(wù)既可能是簡單的勞動或工作，也可能是復(fù)雜的技術(shù)或管理工作。其能否出資？wKh紅軟基地
     勞務(wù)與人身不可分，無法單獨轉(zhuǎn)讓；wKh紅軟基地
     勞務(wù)不具一般等價物的商品性和現(xiàn)實財產(chǎn)的價值性，無法評估其價值；wKh紅軟基地
     因此一般不能以勞務(wù)出資。wKh紅軟基地
但勞務(wù)通常具有經(jīng)營功能，甚至是極強的經(jīng)營功能，尤其難得的管理人才，其以管理才能出資是否可行？  wKh紅軟基地
     對此，應(yīng)靈活處理（且有爭議）wKh紅軟基地
    對于已發(fā)生的勞務(wù)，其價值可以確定（如勞務(wù)報酬金額已經(jīng)確定），可以此為出資；但對于未來提供的勞務(wù)，原則上不應(yīng)允許wKh紅軟基地
    應(yīng)該允許股東間達(dá)成以勞務(wù)作價的協(xié)議，以尊重勞務(wù)的自治權(quán)利wKh紅軟基地
礦業(yè)權(quán)出資：wKh紅軟基地
    完全符合非貨幣財產(chǎn)出資的規(guī)定，且現(xiàn)實中已大量存在并已取得良好效果。wKh紅軟基地
土地承包經(jīng)營權(quán)：wKh紅軟基地
    大多數(shù)國家允許以此出資；wKh紅軟基地
    我國雖無明確規(guī)定，但以本次修改后的相應(yīng)規(guī)定，如能以貨幣評估作價，且可轉(zhuǎn)讓者，可以出資；wKh紅軟基地
    最高人民法院有關(guān)規(guī)定實際已允許以此出資。wKh紅軟基地
最高法院《關(guān)于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》（試行）第21條wKh紅軟基地
     農(nóng)業(yè)部《關(guān)于穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系的意見》第4條wKh紅軟基地
商業(yè)秘密出資wKh紅軟基地
   以商業(yè)秘密出資，完全符合公司法可出資標(biāo)的的規(guī)定（可轉(zhuǎn)讓、可評估價值），wKh紅軟基地
但有其特殊性：wKh紅軟基地
   1、商業(yè)秘密獨享性。轉(zhuǎn)讓后不能保證受讓人（公司）獨享秘密；wKh紅軟基地
    2、評估有一定困難wKh紅軟基地
專利出資：須變更專利權(quán)人；wKh紅軟基地
                  須經(jīng)專利管理機關(guān)登記（專利合同方告生效）wKh紅軟基地
                  轉(zhuǎn)讓前的專利實施許可不受影響wKh紅軟基地
公司運營方面：更多的任意性規(guī)范wKh紅軟基地
前已述及，“任意性規(guī)范”者，并非指當(dāng)事人肆意妄為，而是在法律允許范圍內(nèi)，作法律不禁止之事。wKh紅軟基地
公司法中任意性規(guī)范幾乎隨處可見，主要概括為以下方面：wKh紅軟基地
1）公司機關(guān)wKh紅軟基地
2）公司投資wKh紅軟基地
3）公司收益（分紅）wKh紅軟基地
4）公司證券發(fā)行wKh紅軟基地
5）公司擔(dān)保wKh紅軟基地
6）公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓wKh紅軟基地
1）公司機關(guān)wKh紅軟基地
公司法定代表人wKh紅軟基地
股東會wKh紅軟基地
董事會  wKh紅軟基地
   獨立董事wKh紅軟基地
監(jiān)事會wKh紅軟基地
公司法定代表人wKh紅軟基地
第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記wKh紅軟基地
　　公司法定代表人：可由上述三種之一擔(dān)任wKh紅軟基地
公司股東會wKh紅軟基地
注意：wKh紅軟基地
（1）有限公司股東會通知時間可以自由約定；wKh紅軟基地
（2）股份公司股東會通知時間較原法縮短；且定期會議、臨時會議因股票不同而有所區(qū)別；wKh紅軟基地
公司股東會wKh紅軟基地
股東會表決wKh紅軟基地
原法：第41條wKh紅軟基地
新法：第43條wKh紅軟基地
差異：可不按公司股東出資比例表決；wKh紅軟基地
           典型的“任意性規(guī)范”wKh紅軟基地
公司股東會wKh紅軟基地
股東會人事選舉新制度----累積投票制wKh紅軟基地
原法：無wKh紅軟基地
新法：第106條wKh紅軟基地
說明：依公司章程規(guī)定或股東會決議，可實行此制度wKh紅軟基地
           此既系任意性規(guī)范，也系對中小股東保護的法律制度wKh紅軟基地
累積投票制wKh紅軟基地
設(shè)公司有A、B股東，分持26、74股。董事會由三人組成，如選舉董事時，是否采用累積投票制則結(jié)果大不一樣。wKh紅軟基地
不采用：依表決權(quán)數(shù)決定，以得票最高者當(dāng)選，則A可為每一候選人投26票，B可以為其候選人每人投74票，則B的三名候選人全部當(dāng)選；wKh紅軟基地
采用：首先根據(jù)每一股東所持股份數(shù)計算出所能投出的表決權(quán)總數(shù)，然后允許股東根據(jù)自己的投票策略以合適的方式集中投向一個或分散投向幾個人；wKh紅軟基地
A有權(quán)投78票（3*26），B有權(quán)投222票（3*74），wKh紅軟基地
如A把78票投給甲，則甲必定當(dāng)選，但B無法將222票投給其三名候選人均能達(dá)到得票最高，故其三名候選人不能全部當(dāng)選，而A的候選人甲必定當(dāng)選，則B無法控制董事會wKh紅軟基地
公司監(jiān)事會wKh紅軟基地
監(jiān)事會組成wKh紅軟基地
第52條wKh紅軟基地
說明：監(jiān)事會成員一般不得少于三人；wKh紅軟基地
          監(jiān)事會中職工代表為必備人選，且比例不得低于三分之一；wKh紅軟基地
          明確職工代表監(jiān)事產(chǎn)生途徑為職工代表大會、職工大會等；wKh紅軟基地
           監(jiān)事會設(shè)主席；wKh紅軟基地
公司監(jiān)事會wKh紅軟基地
監(jiān)事會職權(quán)wKh紅軟基地
原、新法：均為第54條、新法第55條wKh紅軟基地
說明：增加和擴大職權(quán)（新法第二項、第四項、第六項）wKh紅軟基地
           章程可增加監(jiān)事會職權(quán)（第七項）；wKh紅軟基地
           可聘請會計師等協(xié)助其工作，且由公司承擔(dān)相關(guān)費用wKh紅軟基地
           監(jiān)事會獨立訴權(quán)wKh紅軟基地
2）公司投資wKh紅軟基地
公司投資限制取消：重大修改wKh紅軟基地
原法：第12條wKh紅軟基地
新法：第15條、第16條一款wKh紅軟基地
說明：取消了原法有關(guān)對外投資不得超過公司凈資產(chǎn)50%的  規(guī)定；wKh紅軟基地
         投資由公司決定，除成為被投資公司無限責(zé)任股東外 均由公司章程決定wKh紅軟基地
        “無限責(zé)任公司”與“有限責(zé)任公司”wKh紅軟基地
        對外投資不超過章程規(guī)定數(shù)額；wKh紅軟基地
3）公司收益（分紅）wKh紅軟基地
有限公司分紅比例由公司章程規(guī)定wKh紅軟基地
原法：33條wKh紅軟基地
新法：35條wKh紅軟基地
說明：有限公司分紅比例與股東優(yōu)先認(rèn)購增資的比例均由公司章程規(guī)定wKh紅軟基地
5）公司擔(dān)保wKh紅軟基地
原法：60條3款，214條二款（法律責(zé)任）wKh紅軟基地
新法：16條wKh紅軟基地
原法限制公司對外擔(dān)保，但相關(guān)規(guī)定有很多問題。wKh紅軟基地
證監(jiān)會2000年6月《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通知》“上市公司不得為公司股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或個人債務(wù)提供擔(dān)保”；wKh紅軟基地
最高法院2000年9月《關(guān)于擔(dān)保法司法解釋》第4條規(guī)定“董事、經(jīng)理違反公司法第60條規(guī)定以公司資產(chǎn)為本公司---提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效”。wKh紅軟基地
公司擔(dān)保wKh紅軟基地
明確認(rèn)可了公司對外擔(dān)保能力；wKh紅軟基地
擔(dān)保事宜由公司自行決定；wKh紅軟基地
取消了原法“公司不得為股東擔(dān)保”規(guī)定，可以為任何人擔(dān)保，只要章程允許。wKh紅軟基地
    在此為防止控股股東借此損害公司和其他股東利益，同時規(guī)定相關(guān)控股東回避表決。wKh紅軟基地
取消了不得為個人債務(wù)擔(dān)保的規(guī)定wKh紅軟基地
取消了原法董事、經(jīng)理等人對外擔(dān)保的法律責(zé)任wKh紅軟基地
6）公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓wKh紅軟基地
有限公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面可由章程作出多方面的自由規(guī)定wKh紅軟基地
原法：35條wKh紅軟基地
新法：72條wKh紅軟基地
說明：統(tǒng)一將股東出資稱為股權(quán)；wKh紅軟基地
          有限公司章程可對股東股權(quán)可否轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)讓份額、轉(zhuǎn)讓程序、條件、其他股東是否有優(yōu)先受讓權(quán)，優(yōu)行受讓權(quán)的條件等均可做出不同于公司法的規(guī)定wKh紅軟基地
公司股東資格繼承wKh紅軟基地
原法：無wKh紅軟基地
新法：76條wKh紅軟基地
說明：有限公司章程可對股東死亡后其股東資格是否由其繼承人當(dāng)然繼承規(guī)定wKh紅軟基地
權(quán)利保護方面：公司相關(guān)利益者權(quán)利保護法wKh紅軟基地
股東知情權(quán)wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度wKh紅軟基地
累積投票制度wKh紅軟基地
公司股東會決議撤銷權(quán)wKh紅軟基地
控股股東的義務(wù)和責(zé)任wKh紅軟基地
請求公司收購股份權(quán)wKh紅軟基地
債權(quán)人利益保護——公司人格否認(rèn)制度wKh紅軟基地
解散公司請求權(quán)wKh紅軟基地
一人公司制度wKh紅軟基地
公司股東知情權(quán)：“查帳權(quán)”wKh紅軟基地
原法：32條、110條、176條wKh紅軟基地
新法：34條、117條、166條wKh紅軟基地
差異：新增公司股東“查帳權(quán)”，該權(quán)利可通過法院訴訟途徑實現(xiàn)；wKh紅軟基地
          知情權(quán)范圍增加了股東名冊、公司債券存根、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議及高管人員報酬等方面。wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度：股東派生訴訟或股東代位訴訟）wKh紅軟基地
    指當(dāng)公司怠于通過訴訟手段追究有關(guān)侵權(quán)人的民事責(zé)任及實現(xiàn)其他權(quán)利時，具有法定資格的股東為了公司利益而依法定程序代公司提起的訴訟。wKh紅軟基地
原法：無wKh紅軟基地
新法：152條wKh紅軟基地
說明：wKh紅軟基地
    董事、高管人員違反章程并給公司造成損害時，持1%以上股份的股東對董事、監(jiān)事、高管人員起訴；wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度的重要作用：wKh紅軟基地
    1、能較大程度地遏制我國公司控股股東利用控股地位、董事、高管人員利用職權(quán)損害公司及中小股東利益的行為；wKh紅軟基地
2、能有效擴大股東維權(quán)范圍；wKh紅軟基地
3、能促進市場公平競爭，遏制內(nèi)幕交易、虛假陳述等違法行為；wKh紅軟基地
4、有效防止“一股獨大”wKh紅軟基地
權(quán)利保護方面：公司相關(guān)利益者權(quán)利保護法wKh紅軟基地
股東知情權(quán)wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度wKh紅軟基地
累積投票制度wKh紅軟基地
公司股東會決議撤銷權(quán)wKh紅軟基地
控股股東的義務(wù)和責(zé)任wKh紅軟基地
請求公司收購股份權(quán)wKh紅軟基地
債權(quán)人利益保護——公司人格否認(rèn)制度wKh紅軟基地
解散公司請求權(quán)wKh紅軟基地
一人公司制度wKh紅軟基地
公司股東知情權(quán)：“查帳權(quán)”wKh紅軟基地
原法：32條、110條、176條wKh紅軟基地
新法：34條、117條、166條wKh紅軟基地
差異：新增公司股東“查帳權(quán)”，該權(quán)利可通過法院訴訟途徑實現(xiàn)；wKh紅軟基地
          知情權(quán)范圍增加了股東名冊、公司債券存根、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議及高管人員報酬等方面。wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度：股東派生訴訟或股東代位訴訟）wKh紅軟基地
    指當(dāng)公司怠于通過訴訟手段追究有關(guān)侵權(quán)人的民事責(zé)任及實現(xiàn)其他權(quán)利時，具有法定資格的股東為了公司利益而依法定程序代公司提起的訴訟。wKh紅軟基地
原法：無wKh紅軟基地
新法：152條wKh紅軟基地
說明：wKh紅軟基地
    董事、高管人員違反章程并給公司造成損害時，持1%以上股份的股東對董事、監(jiān)事、高管人員起訴；wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度的重要作用：wKh紅軟基地
    1、能較大程度地遏制我國公司控股股東利用控股地位、董事、高管人員利用職權(quán)損害公司及中小股東利益的行為；wKh紅軟基地
2、能有效擴大股東維權(quán)范圍；wKh紅軟基地
3、能促進市場公平競爭，遏制內(nèi)幕交易、虛假陳述等違法行為；wKh紅軟基地
4、有效防止“一股獨大”wKh紅軟基地
股東代表訴訟制度wKh紅軟基地
該制度有其負(fù)面作用，最明確者可能成為股東“濫權(quán)工具”，因此：wKh紅軟基地
新法明確了提起該訴訟的股東條件；wKh紅軟基地
規(guī)定了提起該訴訟的前置程序，首先須內(nèi)部尋求救濟未獲時方可訴訟；wKh紅軟基地
控股股東的義務(wù)和責(zé)任wKh紅軟基地
原法：無wKh紅軟基地
新法：16條2、3款、20條、21條、125條、217條（名詞解釋）wKh紅軟基地
1、定義了控股股東和實際控制人；wKh紅軟基地
2、明確了控股股東等應(yīng)依法行使職權(quán)；wKh紅軟基地
3、定義了關(guān)聯(lián)關(guān)系，并規(guī)定了控股股東等人的相應(yīng)義務(wù)和賠償責(zé)任；wKh紅軟基地
4、規(guī)定了控股股東等人對公司及中小股東的行為禁止義務(wù)；wKh紅軟基地
5、限制了相應(yīng)表決權(quán)等權(quán)利；wKh紅軟基地
請求公司收購股份權(quán)wKh紅軟基地
原法：無wKh紅軟基地
新法：75條wKh紅軟基地
對中小股東利益的又一保護措施；wKh紅軟基地
明確規(guī)定了行使此權(quán)利的條件和程序wKh紅軟基地
程序為：與公司協(xié)商——訴訟——時間：90天內(nèi)wKh紅軟基地
              該期限為不變期限：如超出如何？wKh紅軟基地
債權(quán)人利益保護——公司人格否認(rèn)制度wKh紅軟基地
公司人格否認(rèn)制度：又名“揭開公司面紗”wKh紅軟基地
指阻止公司濫用公司獨立人格，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認(rèn)公司具有獨立人格，而令公司股東對債權(quán)人直接承擔(dān)民事責(zé)任，以實現(xiàn)公平正義的一法律措施和法律制度。wKh紅軟基地
其以公司人格獨立為前提，以公司有限責(zé)任為前提。wKh紅軟基地
適用此制度，則打破了有限責(zé)任，否認(rèn)公司的獨立人格，使公司股東直接對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任wKh紅軟基地
公司人格否認(rèn)制度wKh紅軟基地
原法：無wKh紅軟基地
新法：20條wKh紅軟基地
適用的條件：wKh紅軟基地
主體要件：法人人格濫用者——股東wKh紅軟基地
                  法人人格否認(rèn)主張者——債權(quán)人wKh紅軟基地
有濫用法人人格的事實存在；wKh紅軟基地
造成債權(quán)人實際損害；wKh紅軟基地
解散公司請求權(quán)wKh紅軟基地
原法：無wKh紅軟基地
新法：183條wKh紅軟基地
“公司僵局”的解決途徑wKh紅軟基地
公司人格否認(rèn)制度wKh紅軟基地
適用情形：wKh紅軟基地
虛假出資；wKh紅軟基地
抽逃出資；wKh紅軟基地
關(guān)聯(lián)法人（控股股東）的過度控制wKh紅軟基地
公司與股東人格混同；wKh紅軟基地
利用公司人格規(guī)避法律義務(wù)（逃債改制）wKh紅軟基地
一人公司制度wKh紅軟基地
一人公司：wKh紅軟基地
一名股東或一名股東持有公司全部股份或出資的公司；wKh紅軟基地
可分為一人有限公司、一人股份公司wKh紅軟基地
          形式一人公司、實質(zhì)一人公司wKh紅軟基地
    （一人設(shè)立或一名股東）（人數(shù)形式上為多人，實為一人控制）wKh紅軟基地
原法：無wKh紅軟基地
新法：第二章第三節(jié)wKh紅軟基地
一人公司制度wKh紅軟基地
一人公司，在理論和實務(wù)上均有很大爭議，如是否為獨立法人？如何區(qū)別公司與股東財產(chǎn)？但事實上存在一人公司，不但現(xiàn)實中有，且法律上也認(rèn)可（國有獨資公司）wKh紅軟基地
新法說明：wKh紅軟基地
一人公司的法律地位：獨立法人、有限公司wKh紅軟基地
最低注冊資本為十萬元，且須一次繳足；wKh紅軟基地
（對債權(quán)人利益的保護）wKh紅軟基地
禁止一自然人設(shè)多個一人公司；“計劃生育政策”wKh紅軟基地
規(guī)定了一人公司須有書面記載、公司登記、告知債權(quán)人、法定審計等制度；wKh紅軟基地
特定條件下的“一人公司法人人格否認(rèn)”：且舉證責(zé)任倒置”股東證明公司財產(chǎn)與其股東財產(chǎn)相獨立，方可免責(zé)wKh紅軟基地
B  公司法修改對公司管理的影響          ——以有限責(zé)任公司為例wKh紅軟基地
法律修改，必然對社會、市場、公司等產(chǎn)生重大影響，尤其對公司生產(chǎn)、經(jīng)營、管理等各方面產(chǎn)生很大影響，其中對公司管理影響最大，故就此舉其影響要點如下：wKh紅軟基地
1、公司設(shè)立門檻降低，設(shè)立公司尤其公司設(shè)立子公司、一人公司等更加簡單易行；wKh紅軟基地
2、對公司機關(guān)（股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理、法定代表人）等有重大影響，如：wKh紅軟基地
有限公司可根據(jù)情況確定股東會議通知時間；wKh紅軟基地
有限公司股東會表決可由股東協(xié)商于章程中確定wKh紅軟基地
有限公司可不按公司出資比例分紅和享優(yōu)先認(rèn)購公司增資；wKh紅軟基地
可實行累積投票制度；wKh紅軟基地
增加公司股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等職權(quán)；wKh紅軟基地
可由公司董事長、或執(zhí)行董事或經(jīng)理任法定代表人；wKh紅軟基地
股東提案權(quán)行使不同于原法規(guī)定，（40條）；wKh紅軟基地
3、公司對外投資和擔(dān)保不再受法律禁止性規(guī)范限制，而由公司自主決定；wKh紅軟基地
4、取消公司公益金，可由公司自定是否提��；wKh紅軟基地
5、查帳權(quán)的影子：信息披露義務(wù)和他人知情權(quán)的滿足；wKh紅軟基地
6、董事、監(jiān)事、高管人員的誠信、忠實、注意義務(wù)：新法148條至151條wKh紅軟基地
7、解散公司請求權(quán)的行使，解決公司僵局；wKh紅軟基地
8、控股股東的義務(wù)和責(zé)任；wKh紅軟基地
9、資本公積金不能用用彌補公司虧損（第169條）wKh紅軟基地
10、公司發(fā)行債券的條件法定化wKh紅軟基地
11、公司可以回購公司股份（143條）wKh紅軟基地
12、有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的新規(guī)定：可任意轉(zhuǎn)讓；wKh紅軟基地
13、股份公司發(fā)起人股份一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；wKh紅軟基地
14、股份公司可設(shè)獨立董事和董事會秘書；（有限公司亦可）wKh紅軟基地
15、經(jīng)理是否設(shè)立，由公司決定。并可由章程規(guī)定其職權(quán)；wKh紅軟基地
16、監(jiān)事訴權(quán)wKh紅軟基地
C  因公司法修改對公司治理的建議          ——以公司章程為本wKh紅軟基地
公司章程：wKh紅軟基地
是公司“憲法”，除法律、法規(guī)外，在公司內(nèi)部有最高效力；wKh紅軟基地
章程僅對內(nèi)有效，即對公司、股東、董事、監(jiān)事、高管人員等有約束力，對外，尤其對債權(quán)人并不必然有約束力；wKh紅軟基地
章程是公司股東間簽訂的“合同”，而非契約，是公司任意性規(guī)范和公司、股東意志最充分的體現(xiàn)和表達(dá)。wKh紅軟基地
因本次公司法修改，建議對公司章程進行修改，以體現(xiàn)公司不同特點，“千人千面”。wKh紅軟基地
建議在下列方面修改（至少可在以下方面任意選擇）wKh紅軟基地
公司名稱wKh紅軟基地
法定代表人wKh紅軟基地
對外投資wKh紅軟基地
對外擔(dān)保wKh紅軟基地
公司分紅、表決、優(yōu)先認(rèn)購出資的權(quán)利行使wKh紅軟基地
有限公司股東會、董事會、監(jiān)事會的職權(quán)wKh紅軟基地
有限公司股東會會議程序、通知期限、議事方式、表決程序wKh紅軟基地
董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法wKh紅軟基地
公司董事任期（不得長于三年）wKh紅軟基地
有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件、轉(zhuǎn)讓程序、優(yōu)先權(quán)行使、優(yōu)先權(quán)行使條件等wKh紅軟基地
股東資格的繼承與否wKh紅軟基地
臨時股東會會議的召開情形wKh紅軟基地
累積投票制wKh紅軟基地
對高管人員轉(zhuǎn)讓其股份的限制wKh紅軟基地
對高管人員誠信、忠實、注意義務(wù)的更多約定wKh紅軟基地
承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師的聘請與解聘wKh紅軟基地
公司認(rèn)為需在章程中約定的其他事項wKh紅軟基地
四　民事訴訟wKh紅軟基地
見另一文本：公司法律事務(wù)程序指引wKh紅軟基地
民事訴訟法重點修改內(nèi)容wKh紅軟基地
2012年8月，全國人大常委會對民事訴訟法修改，共修改59處涉及70多個條文一，約占全文四分之一。wKh紅軟基地
修改或增加的基本原則wKh紅軟基地
——誠實信用原則：打擊非誠信訴訟行為（虛假訴訟）。對律師而言，恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范，杜絕案件代理中的非誠信行為，客觀告知當(dāng)事人委托事項可能的法律風(fēng)險，不得故意對可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險做不恰當(dāng)?shù)谋硎龌蛱摷俪兄Z，不應(yīng)應(yīng)合當(dāng)事人的不當(dāng)要求，不得協(xié)助當(dāng)事人實施非法或欺詐行為，防止執(zhí)業(yè)風(fēng)險和遭受制裁。wKh紅軟基地
——檢察監(jiān)督原則：表現(xiàn)為：wKh紅軟基地
　　——檢察機關(guān)不僅對生效裁判有權(quán)監(jiān)督，對損害國家利益、社會公共利益的生效調(diào)解書也有權(quán)監(jiān)督；wKh紅軟基地
　　——不僅監(jiān)督民事審判活動，還有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行行為；wKh紅軟基地
　　——可以檢察建議的方式監(jiān)督民事審判程序，同時對其他審判程序監(jiān)督；wKh紅軟基地
　　——為履行檢察監(jiān)督職能，檢察機關(guān)可以向當(dāng)事人或案外人調(diào)查核實。wKh紅軟基地
修改或增加的主要制度wKh紅軟基地
（一）管轄制度wKh紅軟基地
１、擴大協(xié)議管轄的適用范圍：增加“與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院”（34條）wKh紅軟基地
２、明確公司訴訟的管轄范圍（26條）：公司住所地法院管轄wKh紅軟基地
３、默示協(xié)議管轄（127條）：律師開庭應(yīng)訴前提出管轄權(quán)異議wKh紅軟基地
（二）公益訴訟制度：問題wKh紅軟基地
１、未進一步明確相應(yīng)原告訴訟主體　四中全會決定明確“探索檢察機關(guān)作為公益訴訟原告”wKh紅軟基地
２、公共利益識別wKh紅軟基地
３、公益訴訟的賠償?shù)?span style="display:none">wKh紅軟基地
（三）第三人撤銷之訴制度wKh紅軟基地
如判決處分案外人財產(chǎn)、本訴當(dāng)事人惡意串通轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，增加第三人債權(quán)受償?shù)娘L(fēng)險等wKh紅軟基地
問題：wKh紅軟基地
１、原告：合法利益受到損害的第三人wKh紅軟基地
２、被告：生效判決全體當(dāng)事人wKh紅軟基地
３、管轄法院：依生效判決確定wKh紅軟基地
（四）證據(jù)制度wKh紅軟基地
１、電子證據(jù)：明確作為證據(jù)（63條）wKh紅軟基地
２、證據(jù)失權(quán)（65條）：逾期提供且拒不說明理由或理由不能成立的，不予采納或采納但予以訓(xùn)誡罰款wKh紅軟基地
３、鑒定人出庭質(zhì)證（78條）：不出庭的，相應(yīng)意見不作為認(rèn)定依據(jù)wKh紅軟基地
４、證據(jù)訴前保全（81條1款）：向案件管轄法院申請wKh紅軟基地
（五）送達(dá)制度（86條）：wKh紅軟基地
——電子送達(dá)制度（傳真、電子郵件）wKh紅軟基地
——留置送達(dá)并拍照錄像記載視為送達(dá)wKh紅軟基地
（六）保全制度wKh紅軟基地
——行為保全（100條）：wKh紅軟基地
——訴前保全：wKh紅軟基地
１、擬申請仲裁案件可申請保全；wKh紅軟基地
２、明確訴前保全案件受理法院（被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地、案件有管轄權(quán)法院）wKh紅軟基地
３、保全后提起訴訟或仲裁的期限延長至30天。wKh紅軟基地
（七）裁判文書公開制度wKh紅軟基地
訴訟制度的變化wKh紅軟基地
（一）審前程序wKh紅軟基地
——起訴狀、答辯狀應(yīng)載明聯(lián)系方式wKh紅軟基地
——被告應(yīng)當(dāng)提交答辯狀wKh紅軟基地
——不予受理的應(yīng)作出裁定wKh紅軟基地
——增設(shè)審前調(diào)解制度（先行調(diào)解）wKh紅軟基地
——對受理案件應(yīng)分流解決（如轉(zhuǎn)入督促程序、調(diào)解等）wKh紅軟基地
（二）小額訴訟程序（162條）wKh紅軟基地
（三）二審程序：wKh紅軟基地
１、開庭審理為常態(tài)，不開庭審理為例外wKh紅軟基地
２、二審的首要任務(wù)：審查上訴人是否提出新的事實、證據(jù)、理由wKh紅軟基地
３、認(rèn)定事實錯誤為改判事項wKh紅軟基地
４、限制發(fā)回重審次數(shù)（只能發(fā)回重審一次、170條2款）wKh紅軟基地
（四）特別程序：增加兩類案件wKh紅軟基地
（１）司法確認(rèn)程序：確認(rèn)其他機構(gòu)的調(diào)解協(xié)議效力程序（第194、195條）wKh紅軟基地
（２）實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)程序（196、197條）：wKh紅軟基地
——申請人：擔(dān)保物權(quán)人wKh紅軟基地
——管轄：財產(chǎn)所在地或登記地基層法院wKh紅軟基地
——一審終審wKh紅軟基地
——法院裁定wKh紅軟基地
——條件：債務(wù)不履行；擔(dān)保合法；當(dāng)事人對債務(wù)及擔(dān)保效力無異議wKh紅軟基地
（五）審判監(jiān)督程序：修改重點，主要如：wKh紅軟基地
——調(diào)解書可以申請再審wKh紅軟基地
——管轄錯誤不成為申請事由wKh紅軟基地
——申請再審期間變更：統(tǒng)一規(guī)定為判決生效后6個月，原為兩年或3個月wKh紅軟基地
——部分案件再審期間不中止執(zhí)行（206條）wKh紅軟基地
——民事檢察監(jiān)督權(quán)（１）法院先行糾錯，檢察監(jiān)督在后的規(guī)則（２）有限再審原則：一次申請權(quán)（檢察建議或抗訴）（３）檢察機關(guān)調(diào)查核實權(quán)wKh紅軟基地
（六）執(zhí)行程序wKh紅軟基地
——執(zhí)行和解協(xié)議有欺詐、脅迫情形的處理：申請執(zhí)行人申請恢復(fù)對原判決強制執(zhí)行的權(quán)利wKh紅軟基地
——執(zhí)行中的檢察監(jiān)督wKh紅軟基地
——修改不予執(zhí)行仲裁裁決的情形：將撤銷仲裁與不予執(zhí)行仲裁裁決的事由統(tǒng)一規(guī)定wKh紅軟基地
——修改執(zhí)行通知制度：通知同時可采取強制執(zhí)行措施，不再給予債務(wù)人履行債務(wù)期間wKh紅軟基地
——擴大被執(zhí)行人可執(zhí)行的金融資產(chǎn)范圍，強化執(zhí)行措施。（242條），擴大協(xié)助執(zhí)行單位范圍wKh紅軟基地
——拍賣優(yōu)先原則與法院拍賣原則（247條）wKh紅軟基地
非結(jié)語的提醒wKh紅軟基地
 律師，lewyer，“法律之師”。本應(yīng)備受尊敬的職業(yè)之一，由于歷史（“訟師”的歷史殘留臭味）、文化（個人意識、權(quán)利意識、規(guī)則意識缺乏。中國人是地球上最不講規(guī)則、最不守規(guī)則的民族）、現(xiàn)實（社會主義特色、共產(chǎn)黨專政、和諧社會構(gòu)建、金錢至上等）因素影響，對律師可謂“愛恨交加”。wKh紅軟基地
如何保持一不辱于“律師”的基本職業(yè)道德水準(zhǔn)，至少不使自己成為社會紛爭、政治斗爭、客戶陷阱的犧牲品，還得從多個方面積聚能量與定力：wKh紅軟基地
    ——做任何事，首先都須做好“做人”這篇“文章”wKh紅軟基地
    ——低調(diào)、謙和，是放之四海而皆準(zhǔn)的真理（“做小做小，天下走了”）wKh紅軟基地
    ——持續(xù)、不斷學(xué)習(xí)，方不落于時代wKh紅軟基地
    ——清心寡欲。“欲望無止境”，風(fēng)險時時在。良好的心態(tài)是“幸福感”的最堅實基礎(chǔ)wKh紅軟基地
    ——最積極的規(guī)則遵守者wKh紅軟基地
    ——相互間的合作是做大事業(yè)的加速器 wKh紅軟基地
    ——任何幸福的根本在于“健康”和“親人”，不要為工作而犧牲健康和親人wKh紅軟基地
衷心祝   各位同仁wKh紅軟基地
事業(yè)順利wKh紅軟基地
                          身體健康wKh紅軟基地
                          加強合作wKh紅軟基地
                          穩(wěn)步發(fā)展wKh紅軟基地
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